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經(jīng)濟法論文篇一
一、案件回放:
20xx年5月18日上午,一則消息稱因懷疑有“內(nèi)鬼”,故宮建福宮下屬的北京故宮宮廷文化發(fā)展有限公司已開除大部分員工。宮廷文化發(fā)展公司解雇員工的理由是:一是被解雇員工本來就未與公司建立勞動關(guān)系,只有當(dāng)建福宮有重大活動時才來臨時幫忙;二是公司是以公司“項目停止運營”為由解除勞動關(guān)系。一名剛剛被辭退的員工透露,公司的一部分員工包括他在內(nèi)確實已被辭退,但辭退原因是“公司發(fā)生重大變化”。他還向記者透露,建福宮的“私人會員”制度實際上還僅是一個嘗試,到他離職為止,還沒有人真正辦理過入會手續(xù)。關(guān)于故宮豪華會所的傳說,集中在網(wǎng)友爆料的開幕典禮富豪名單、高達百萬元的會員費設(shè)置以及“500席位全球發(fā)售”。特別是一張包括電影、時尚、傳媒、投資界等諸多知名企業(yè)家在內(nèi)的名單一出,引來網(wǎng)絡(luò)瘋狂,更有網(wǎng)友認為,這個名單或許就是建福宮這個豪華會所的會員名單。國家文物禁地,變身富豪餐廳,故宮“有關(guān)部門”渾身是嘴也很難撇干凈。在輿論的群轟下,故宮顏面丟盡,為懲罰爆料者,不惜“寧可錯殺一千,不可放過一人”。
二、爭議焦點。
1、公司是否可以有“內(nèi)鬼”就可解雇員工?
2、公司所稱“臨時幫忙”是否形成勞動關(guān)系?
3、公司是否可以“項目停止運營”可以解雇員工嗎?
三、對爭議焦點的分析。
1、公司是否可以以有“內(nèi)鬼”解雇員工取決于員工是否嚴重違反用人單位的規(guī)章制度。我國《勞動合同法》第39條規(guī)定,勞動者“嚴重違反用人單位規(guī)章制度的”,用人單位可以解除勞動合同。不過,法律對何謂“嚴重”未作明確規(guī)定,一般來說,用人單位以嚴重違紀解除勞動合同,必須符合三個條件:其一,勞動者的“泄密”行為違反了用人單位的規(guī)章制度;所謂商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性以及經(jīng)權(quán)利人采取了保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。其二,勞動者的“泄密”行為在勞動合同或規(guī)章制度中被列為應(yīng)當(dāng)解除勞動合同的行為;其三,有關(guān)規(guī)章制度合法有效并告知勞動者。
的,用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行;勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的,用人單位應(yīng)當(dāng)按照經(jīng)濟補償金標準的兩倍向勞動者支付賠償金,賠償金的計算年限自用工之日起計算。
所以,故宮宮廷文化發(fā)展有限公司以有“內(nèi)鬼”開除大部分員工必須符合上述條件。
2、至于宮廷文化發(fā)展公司的“臨時幫工”是否可以隨時終止勞動關(guān)系,要看其屬于“全日制用工”還是“非全日制用工”。《勞動合同法》對非全日制用工有特殊規(guī)定:“非全日制用工雙方當(dāng)事人任何一方都可以隨時通知對方終止用工。終止用工,用人單位不向勞動者支付經(jīng)濟補償。至于“非全日制用工”的含義,《勞動合同法》明確規(guī)定:“非全日制用工,是指以小時計酬為主,勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過四小時,每周工作時間累計不超過二十四小時的用工形式?!薄胺侨罩朴霉趧訄蟪杲Y(jié)算支付周期最長不得超過十五日。對于“全日制用工”,就不能像對“非全日制用工”那樣“召之即來,揮之即去”,不僅解除勞動關(guān)系需有法定理由,用人單位還有依法書面簽訂勞動合同的義務(wù)和責(zé)任?!秳趧雍贤ā芬?guī)定:建立勞動關(guān)系,應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。已建立勞動關(guān)系,未同時訂立書面勞動合同的.,應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。
所以,如果公司能夠證明被解雇勞動者在該公司每日工作時間不超過四個小時,每周工作時間累積不超過二十四小時,則所述理由成立,解雇員工的行為合法。
3、公司以“項目停止運營”解雇員工是否合法取決于勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況是否發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行,經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商一致終止勞動合同。如果確因建福宮“項目停止運營”,致使勞動合同無法履行,宮廷文化發(fā)展公司首先應(yīng)與職工就變更勞動合同進行協(xié)商,如果職工不同意變更勞動合同,原勞動合同所確立的勞動關(guān)系已沒有存續(xù)的必要,公司可與職工解除勞動合同?!秳趧雍贤ā返谒氖畻l第三項規(guī)定,勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行,經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商,未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的,用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后,可以解除勞動合同。
其實對企業(yè)而言,客觀情況變化解除一般只能適用于個別解除勞動合同,如一次性解除人數(shù)超過20人或者雖不足20人但超過勞動者總數(shù)的10%的,均應(yīng)當(dāng)按照《勞動合同法》第四十一條規(guī)定的經(jīng)濟性裁員程序執(zhí)行,而不能使用客觀情況變化解除。宮廷文化發(fā)展公司清退了三分之二員工,自然應(yīng)走經(jīng)濟性裁員這條路。根據(jù)《勞動合同法》第四十一條第一款第三項規(guī)定,企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整,經(jīng)變更勞動合同后,仍需裁減人員的,應(yīng)當(dāng)提前30天向工會或者全體職工說明情況,聽取工會或者職工的意見后,裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告,可以裁減人員。對于宮廷文化發(fā)展公司來說,建福宮“項目停止運營”,也許可視為“經(jīng)營方式調(diào)整”,但也只有在變更勞動合同后,仍需要裁減人員,才可進行裁員。
需注意裁減人員時,應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用下列人員:(一)與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的;(二)與本單位訂立無固定期限勞動合同的;(三)家庭無其他就業(yè)人員,有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。在六個月內(nèi)重新招用人員的,應(yīng)當(dāng)通知被裁減的人員,并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。還需注意以下幾類人員不能適用《勞動合同法》第四十條、第四十一條解除勞動合同:(1)從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查,或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的;(2)在本單位患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的;(3)患病或者非因工負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;(4)女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的;(5)在本單位連續(xù)工作滿,且距法定退休年齡不足5年的。
盡管用人單位裁員只要按照相應(yīng)的程序上報,而無需獲得勞動行政部門的批準,但為了有效防范企業(yè)裁員出現(xiàn)違法及損害職工利益的情況,對于用人單位未經(jīng)法定程序即實行經(jīng)濟性裁員,有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)從嚴掌握執(zhí)行口徑。人力資源和社會保障部門規(guī)定,“發(fā)現(xiàn)裁員方案與法律法規(guī)抵觸的,應(yīng)當(dāng)告知用人單位予以糾正?!睂τ跊]有經(jīng)過集體協(xié)商,沒有聽取職工意見或聽取職工意見距離報告送達勞動行政部門少于三十日的等不符合程序的裁員,有關(guān)部門可以予以退回,要求企業(yè)履行相應(yīng)程序后再次遞交。而宮廷文化發(fā)展公司顯然沒有履行規(guī)定的裁員程序。
四、上述案例給我們的啟示。
首先,用人單位應(yīng)當(dāng)建立健全符合法律法規(guī)的規(guī)章制度,并將規(guī)章制度內(nèi)容告知單位員工或者組織員工學(xué)習(xí)。用人單位規(guī)章制度的內(nèi)容不得違反我國現(xiàn)行法律、法規(guī)的規(guī)定,更應(yīng)避免用人單位假借遵守保密制度之名限制勞動者的自由表達,妨害公眾知情權(quán)、監(jiān)督權(quán)的實現(xiàn)。特別是涉及維護國家、集體及公共利益的信息,勞動者有權(quán)向第三方透露,用人單位不應(yīng)因此以嚴重違紀解除勞動合同。對于違法解除勞動合同,《勞動合同法》規(guī)定:勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的,用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行;勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的,用人單位應(yīng)當(dāng)按照經(jīng)濟補償金標準的兩倍向勞動者支付賠償金,賠償金的計算年限自用工之日起計算。
其次,用人單位應(yīng)當(dāng)明確與勞動者間的勞動關(guān)系。不論是全日制用工還是非全日制用工,用人單位都應(yīng)當(dāng)留存用工時所簽訂的協(xié)議、合同等相關(guān)證據(jù),以避免發(fā)生糾紛憑借維護己方的合法權(quán)益。
再次,用人單位應(yīng)當(dāng)及時將單位規(guī)章制度、集體勞動合同、裁員方案等報送勞動行政部門等審查備案。同時,用人單位內(nèi)部應(yīng)當(dāng)建立工會組織以維護廣大員工的合法權(quán)益,也有利于發(fā)生影響大范圍員工權(quán)益事件時,用人單位及時與代表全體員工利益的工會協(xié)商解決。另外,用人單位辭退個別員工或者裁減較大數(shù)量員工時必須嚴格依照法定程序,保障員工的合法權(quán)益,盡到一定的社會責(zé)任,這樣也有利于社會和諧,維護社會穩(wěn)定。
經(jīng)濟法論文篇二
全球經(jīng)濟秩序的變革影響著世界各個國家對全球化進程的思考。近幾年來,全球經(jīng)濟秩序一體化趨勢越來越明顯,為了保證各xxx益以及和平合作,國際經(jīng)濟法也必定會得到修改和完善。而全球經(jīng)濟秩序的變革必然會對發(fā)展中國家產(chǎn)生影響。那么,在全球經(jīng)濟秩序的變革中,中國應(yīng)當(dāng)如何應(yīng)對,關(guān)乎中國崛起的未來命運。本文對全球經(jīng)濟秩序變革下國際經(jīng)濟法發(fā)展的新趨向進行了研究。而中國對于全球經(jīng)濟秩序的變革,更應(yīng)該認真研究相應(yīng)對策,并修改相關(guān)法律,維護國家在世界中的主權(quán)地位和正當(dāng)權(quán)益。中國應(yīng)該如何爭取國際經(jīng)濟新秩序也是本文討論的重點。
經(jīng)濟秩序變革;國際經(jīng)濟法;新趨向。
全球經(jīng)濟秩序變革,是指為了使世界經(jīng)濟整體進行有規(guī)律的發(fā)展變化、為了使世界各國公平地合作交易、為了使各國獲得正當(dāng)?shù)臋?quán)益而建立的運行機制[1]。國際經(jīng)濟法的出現(xiàn),就是為了防止世界各國對于世界經(jīng)濟貿(mào)易的干預(yù),從而制定一系列的單邊國家、雙邊國家條例,或者多個國家之間的條例合約。國家在國際生活中,經(jīng)濟之間的交往無處不在。為了加強在世界上的國際地位,對于世界經(jīng)濟秩序改革和國際經(jīng)濟法的新趨向的研究必不可少。經(jīng)濟全球化給國際經(jīng)濟關(guān)系帶來了緊迫感,國際經(jīng)濟法的調(diào)整是必需的。我國作為發(fā)展中國家,應(yīng)該抓住經(jīng)濟全球化變革的這一機遇。
二十一世紀以來,發(fā)展中國家的經(jīng)濟實力不斷地發(fā)展,而西方發(fā)達國家經(jīng)濟發(fā)展并沒有那么顯著,出現(xiàn)了長期以來經(jīng)濟緩慢發(fā)展的現(xiàn)象。一戰(zhàn)以后,美國逐漸取代英國成為世界經(jīng)濟霸主。英國實力大大減弱,而其他資本主義國家由于戰(zhàn)爭的影響,國家工業(yè)受到極大打擊。隨著這種形式不斷持續(xù),推動全球經(jīng)濟秩序的變革不可避免。20世紀以來,西方發(fā)達國家的經(jīng)濟有所改善,但仍然有一些發(fā)達國家的經(jīng)濟發(fā)展水平到達危險邊緣。20世紀60年代以來,二戰(zhàn)以后,英美等發(fā)達國家進入了戰(zhàn)爭后修復(fù)時期,無暇顧及中國等亞洲國家,亞洲國家趁此空隙不斷發(fā)展自己的經(jīng)濟實力,使世界經(jīng)濟格局發(fā)生了翻天覆地的變化,亞洲的經(jīng)濟發(fā)展得到快速發(fā)展,并在全世界產(chǎn)生不可小覷的影響力[2]。一些崛起的發(fā)展中國家對于世界經(jīng)濟貿(mào)易法律秩序逐漸有了自己的話語權(quán)。特別是21世紀的中國,印度等國家,在近幾年大量引進外資,使國家的經(jīng)濟能迅速融入國際市場。
二戰(zhàn)以后,美國建立了世界經(jīng)濟霸主地位并且以美元為中心的國際貨幣體系,美元在國際上的地位等同于黃金。次貸危機爆發(fā)后,美國的主要經(jīng)濟沒有減少,但是出現(xiàn)了少數(shù)人集中了社會的大部分財富。因此美國進行了相應(yīng)的改革,但是受到波及的是海外在美投資人員,他們在美的一切投資即將受到貶值。這次危機沒有對美國的金融造成實質(zhì)上的影響,卻徹底改變了美國金融體制,美元、日元、英鎊等貨幣受到了沖擊遭受貶值。在近幾年,隨著中國等發(fā)展中國家進入國際貨幣基金組織,中國獲得相應(yīng)的投票權(quán),而以中國為主發(fā)展中國家的貨幣正在不斷往國際化方向發(fā)展,人民幣國際面臨著巨大機遇。
二次世界大戰(zhàn)結(jié)束后,國家與國家之間的依存關(guān)系變得更為重要,各國的經(jīng)濟往來都是互利互助,。一個國家想要發(fā)展離不開與其他國家的經(jīng)濟合作。“互利雙贏”成為國際上一種新的形式。因此國際上需要制定大大小小的條約,用規(guī)范的法則來約束不良的行為。國際世貿(mào)組織的建立,使傳統(tǒng)的國際商貿(mào)關(guān)系范圍加大,并且擴展到多個領(lǐng)域中。比如服務(wù)貿(mào)易行業(yè)、金融貿(mào)易行業(yè)、技術(shù)貿(mào)易行業(yè)等領(lǐng)域[3]。隨著世界貿(mào)易組織成員國之間的合作范圍變廣。國際經(jīng)濟法也不斷地趨向具體化,形成了一個有效的運作規(guī)模。隨著全球一體化的加大,歐盟等貿(mào)易組織也不斷地影響國際經(jīng)濟規(guī)則的制定??偠灾瑖H經(jīng)濟法將不斷地完善,它的影響力和約束力將不斷地增強,它將越來越具有權(quán)威性。
隨著世界經(jīng)濟全球化的不斷發(fā)展,各國之間不斷加強合作關(guān)系。國際經(jīng)濟法讓各國之間的聯(lián)系更為緊密。也就是說一個國家的經(jīng)濟受到了影響,那么與它有經(jīng)濟往來的同盟國家必定會受到大大小小的波及。國家之間緊密的合作關(guān)系有利于構(gòu)建和諧的國際環(huán)境。每個對外開放的國家內(nèi)的法律也都是不一樣的,但是為了加強市場化的改革,世界貿(mào)易組織國家同盟國之間應(yīng)該對各自國內(nèi)法律作出調(diào)整,以達到雙方合作的需要。
全球經(jīng)濟秩序的變革使得全球經(jīng)濟法有了新的發(fā)展趨勢,國際經(jīng)濟法的更新使其自身更具有權(quán)威性。各個國家為了實現(xiàn)國內(nèi)市場和國際接軌,因此國內(nèi)制定相關(guān)的法律要和國際經(jīng)濟法接軌。國內(nèi)的法律逐漸和國際經(jīng)濟法聯(lián)系越來越緊密。一個國家實力越強,在世界的地位越高,那么相對應(yīng)的它所制定的國內(nèi)法律一定程度上會影響國際經(jīng)濟法的制定。如果有些成員國國內(nèi)制定的法律和國際經(jīng)濟法相沖突時,其必定會修改國內(nèi)法律,使他們相互融合。
我國經(jīng)濟法深受經(jīng)濟秩序變革的影響。在現(xiàn)實中,這種影響從表層上看是借助經(jīng)濟全球化提供的機會,中國經(jīng)濟法可以通過吸收、借鑒其他經(jīng)濟法實踐經(jīng)驗來提升自己的內(nèi)涵。從深層上看,則表現(xiàn)為中國經(jīng)濟法通過回應(yīng)經(jīng)濟全球化的影響,對中國經(jīng)濟安全的挑戰(zhàn)和對中國經(jīng)濟主權(quán)的沖擊。挑戰(zhàn)主要體現(xiàn)在以下方面:
隨著全球經(jīng)濟化發(fā)展,我國對外投資的金融公司必定會受到國外金融行業(yè)的沖擊,甚至?xí)?dǎo)致國外金融業(yè)進入我國金融市場。這樣一來,不僅導(dǎo)致我國國內(nèi)金融市場被分割,還會導(dǎo)致較小的金融公司因為競爭不過外來的金融企業(yè),而面臨倒閉。在全球化經(jīng)濟秩序變革中,中國在內(nèi)的發(fā)展中國家面臨的壓力和沖擊較大。其中最大的問題和挑戰(zhàn)是:發(fā)展中國家在國際地位上的國家主權(quán)受到?jīng)_擊。
跨國公司的進入,存在著控制我國某些產(chǎn)業(yè)產(chǎn)生威脅的可能。經(jīng)濟全球化變革必然會導(dǎo)致國外企業(yè)涌入中國市場,這對我國企業(yè)來講形成了較大的威脅,加大了國內(nèi)企業(yè)的競爭力和壓力。
人才的供應(yīng)不足成為各個國家普遍存在的問題,在經(jīng)濟全球化發(fā)展中,國外企業(yè)為了留住人才,提高優(yōu)越的工作環(huán)境以及自身經(jīng)濟實力。我國的根本性措施是依靠增強國家經(jīng)濟實力和提高綜合國力來抵御經(jīng)濟風(fēng)險的侵襲,而經(jīng)濟法的積極回應(yīng)則是維護經(jīng)濟安全不可缺少的制度性方案。
目前來說,我國的國際貿(mào)易糾紛解決機制仍然處于滯后狀態(tài),遠遠落后于歐洲美國等資本主義國家。在國際貿(mào)易爭端中應(yīng)該敢于拿起國際法律的武器維護自己的利益,我國對于世界貿(mào)易糾紛的法律建設(shè)工程應(yīng)該投入大量精力是非常有必要的[4]。應(yīng)該努力研究世界貿(mào)易各種規(guī)則并有效地利用國際貿(mào)易法解決世界貿(mào)易爭端,保護自己合法權(quán)益,減少損失,以此來維護我國國家主權(quán)。目前我國國內(nèi)法律相對來說也是滯后的,必須加強對國內(nèi)法律的修改和補充,以此來適應(yīng)于全球經(jīng)濟法的法律法規(guī)。我們國家還應(yīng)該加強和周邊發(fā)展中國家的合作與交流,在國際法規(guī)的制定中應(yīng)當(dāng)積極參與和表現(xiàn),做到真正公平合理地維護國際經(jīng)濟秩序。
在經(jīng)濟全球化中,歐美等發(fā)達國家占據(jù)主導(dǎo)地位,發(fā)展中國家的地位還是比較低,影響較小。在傳統(tǒng)的世界經(jīng)濟貿(mào)易體制中,發(fā)展中國家在國際中沒有權(quán)利,要聽任強國的擺布,發(fā)展中國家往往很難實現(xiàn)和保護自己的經(jīng)濟利益。因此,我們要摒棄這種不公平不合理的現(xiàn)象。發(fā)展中國家要想保證自身利益,就必須在國際經(jīng)濟法的制定中積極主動,制定的國際經(jīng)濟法要有利于自身的經(jīng)濟發(fā)展,強調(diào)一切國家都有在國際經(jīng)濟貿(mào)易中擁有平等的話語權(quán)和決策權(quán)。
總的來說,我們國家科技還處于較低的水平。只有不斷加強國家經(jīng)濟實力和綜合國力建設(shè),國家在國際中的地位才不會受到影響。首先我們應(yīng)該鼓勵科技的創(chuàng)新與發(fā)展,加大科技的投入力度以及加大對重大科技基礎(chǔ)設(shè)施的投入,只有如此才能保證國民經(jīng)濟長期穩(wěn)定地增長;大大引進海外科技人才,使他們?yōu)槲覀兯?,為危機的發(fā)展重建積蓄力量;加強對企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新能力的培養(yǎng),政府應(yīng)該加強對企業(yè)的扶持,引導(dǎo)和鼓勵企業(yè)進行自主創(chuàng)新,鼓勵企業(yè)去競爭去發(fā)展;加強對教育的投入,我國教育事業(yè)和發(fā)達國家相比差距相對來說較大,國家的發(fā)展離不開人才的貢獻,我們應(yīng)該加大對專業(yè)性人才、技術(shù)性人才的培育,人才是國家核心競爭力。
在面對全球經(jīng)濟秩序的變革和世界經(jīng)濟法的新趨向,市場競爭尤為激烈,但全球化經(jīng)濟變革,也給國家的發(fā)展帶來了機遇,無論是以中國為主的發(fā)展中國家還是英美等資本主義國家,都能通過變革改變國家命運。身處變革浪潮中的中國,應(yīng)該加大法律的建設(shè),不斷擯棄陳舊的法律法規(guī),不斷地更新法律、不斷地進行探索。另外,我國還應(yīng)該不斷加強發(fā)展中國家之間的合作關(guān)系,積極主動地參與到國際經(jīng)濟法的制定。在全球化經(jīng)濟變革中,中國要抓住機遇,使全球經(jīng)濟秩序變革朝著公平合理的方向發(fā)展。中國在內(nèi)的發(fā)展中國家應(yīng)該抓住機遇,積極地參與到國際競爭與合作當(dāng)中,不斷提高自身綜合國際實力,勇敢地迎接挑戰(zhàn)。
經(jīng)濟法論文篇三
現(xiàn)在的司法考試不止是法律專業(yè)學(xué)生的考試,其中涌現(xiàn)出了越來越多的其他專業(yè)的考生,由于非法律專業(yè)考生對法學(xué)理論基礎(chǔ)知識薄弱,對法律學(xué)科學(xué)習(xí)技巧、特點不甚了解,對司法考試的題型了解較少,關(guān)注度不夠,脈絡(luò)把握不準。為此針對非法律專業(yè)考生應(yīng)從基礎(chǔ)抓起。下面就介紹一下非法學(xué)專業(yè)的考生應(yīng)對司法考試的復(fù)習(xí)方法和技巧。
先從最基礎(chǔ)的說起,就是法律出版社出版的三大本(卷一、卷二、卷三)是根據(jù)司法考試大綱由一些大碗或有些是參與出題人員編寫的教材,其語言簡練,重點突出,體系完整,針對性較強,所以建議非法律專業(yè)考生以此教材為基礎(chǔ),在認真、細致的研讀教材后,緊隨著就要把對應(yīng)相關(guān)章節(jié)的真題認真,做一遍。通過這第一遍過后能夠使學(xué)員在大腦里對真題有一定印象,對司考的整體脈絡(luò)情況有個把握,大概的考題深度,所涉及的知識的廣泛深度也有個大約的輪廓。這一遍后為其在以后的第二,第三個階段的學(xué)習(xí)打下一個信心基礎(chǔ)。這個階段要鼓舞志氣,提高其自信心。
然后就是深入學(xué)習(xí)全面掌握各個部門法系統(tǒng)知識階段,此階段在整個學(xué)習(xí)過程中出于核心地位,也是最能拉開考生之間差距的階段。由于非法學(xué)專業(yè)的考生的法律基礎(chǔ)比較薄弱,這個階段尤其重要。
1、由老師系統(tǒng)講解各個部門法的理論知識,以點帶面盡可能掃除所有的疑問――鞏固強化記憶。這就需要考生們?nèi)ヂ犚恍┟麕熓谡n。選擇老師很重要,選擇信譽好的輔導(dǎo)機構(gòu)更是起著至關(guān)重要的作用。這里我推薦一個網(wǎng)絡(luò)輔導(dǎo)機構(gòu),就是青年人網(wǎng)??忌鷤兛梢匀L試一下。
2、認真解讀歷年司考真題――必須細心地復(fù)習(xí)三遍以上,真題是在全程復(fù)習(xí)過程中始終貫穿的主線索。因為做以前的真題就是在做未來的考題,每年的真題重復(fù)率很高,其實知識點都是一樣的,只是換了一種方式來考查。
3、認真研讀每個部門法的法條――背后的原理一定理解透徹,注意把法條總結(jié)后記憶,
備考資料。
4、提高自信心,減輕壓力。良好的心態(tài)才能有助于我們成功。
5、集中解決疑問,考生把疑問和不懂得知識點一一寫在筆記本上,然后找老師解答或者找考友解答。網(wǎng)校為廣大考生提供了答疑的服務(wù),都是由專門的老師進行答疑解惑。
第三階段是全面提高應(yīng)試能力和掃除全部疑問階段、進一步的準確記憶知識點和準確記憶法條,這個階段里,由于在第一、第二個階段經(jīng)過了較細致全程的學(xué)習(xí)過程,基礎(chǔ)知識都以掌握扎實,緊隨著就要做一些試題,在做題的過程中應(yīng)重點把前五年的歷年真題再重復(fù)做兩遍,要嚴格按照真題的模式(卷一、卷二、卷三、卷四)和時間要求來做。
真題十分重要,其中也有一些技巧。做題的過程中需要注意的問題:
1、要把握住做每種題型的速度;
2、要找到自己做題的感悟能力;
3、認真解讀題干和每一個選項里的細節(jié),找出里面的考點和題眼,對于仍然記憶不準確,或有模棱兩可的知識點這個時間必須準確的記憶牢固,疑問的知識點要解決好。在此要把第二階段老師講課時的講義和自己前期記錄的筆記認真的細看下,把老師強調(diào)過的具有總結(jié)性的知識點深刻記憶在腦里。
第四階段沖刺和自我調(diào)整階段,此階段在考前半個月左右,在考前的這幾天的時間里,考生要把休息的時間調(diào)整好,按照正常的作息時間休息,保持好的心情。把相關(guān)卷一教材上的細小的知識點在翻看翻看。由于此前經(jīng)過六個月時間的強化學(xué)習(xí),大多考生掌握的知識針對司考應(yīng)不會有問題的,為此大家都要對自己充滿信心,相信自己的實力。(針對一些考生在此階段產(chǎn)生迷茫的情緒,或者是考生對自己的某個部門法一提起不知道再看些什么,這些是考前的所有考生都會遇到的現(xiàn)象,對此考生一不能著急、二要穩(wěn)住節(jié)奏。最好把真題上的詳細解析,或者是自己的某個弱學(xué)科重點是卷一看下。)。
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經(jīng)濟法論文篇四
政治話語伴隨在我們?nèi)粘I畹闹車梢哉f它充斥在我們的整個社會中。
同時,政治話語由于其簡短性、節(jié)奏感極容易被人們記住,這有利于我們政策方針的有力宣傳。
(一)政治話語的概念。
政治話語就是經(jīng)常應(yīng)用于政治生活中的話語,它能夠體現(xiàn)出我們當(dāng)今社會的治國方針與經(jīng)濟、政治發(fā)展模式。
政治話語是我們社會政治文明、精神文明不斷發(fā)展的時代產(chǎn)物,它是政治術(shù)語,不同于我們?nèi)粘I钪泻唵巍㈦S便的生活語言。
(二)政治話語的性質(zhì)。
政治話語首先是存在于政治生活領(lǐng)域的,它對于我們來說并不陌生。
首先,政治話語一般都較為簡單、帶有節(jié)奏性、便于人們熟記、傳播。
其次,政治話語并不是簡單隨意的,它是極其正式的官方用語,所以正式性是政治話語的又一特性。
最后,政治話語具有鼓舞性。
由于政治話語有極強的節(jié)奏感,這使得政治話語能夠鼓舞人們,便于政策方針的執(zhí)行與宣傳。
(三)政治話語的意義。
政治話語的出現(xiàn)絕非偶然,它是有一定歷史使命的。
政治話語的使用便于國家大政方針的執(zhí)行與推行。如“包容性發(fā)展”、“和諧社會”這些政治話語的出現(xiàn)都極大地推動了國家的政策方針的推行。
同時,政治話語的出現(xiàn)豐富了經(jīng)濟法學(xué)的主要內(nèi)容。例如經(jīng)濟法一開始只是解決一些國際貿(mào)易糾紛等問題,后來出現(xiàn)的政治話語“包容性增長”等促使經(jīng)濟法學(xué)豐富其法律內(nèi)容。
經(jīng)濟法論文篇五
摘要:法學(xué)是一門實踐性很強的學(xué)科,法學(xué)的這一特性決定了高校教學(xué)必須堅持理論與實踐并重,不斷改革傳統(tǒng)的教學(xué)模式,構(gòu)建多重的實踐性教學(xué)方法,為社會培養(yǎng)實踐性法律人才。
關(guān)鍵詞:實踐教學(xué);模擬法庭;庭審旁聽;法律咨詢。
我國自1977年恢復(fù)法學(xué)教育以來,法學(xué)專業(yè)的學(xué)生從200多人上升到50多萬,30多年增長了200多倍,但是,從以來,我國法學(xué)專業(yè)畢業(yè)生就業(yè)率竟幾次列文科類畢業(yè)生倒數(shù)第一,就業(yè)率的數(shù)據(jù)告訴我們,傳統(tǒng)的理論教學(xué)模式已經(jīng)不適用現(xiàn)實生活狀況。法學(xué)是應(yīng)用性很強的專業(yè),要求理論與實踐高度統(tǒng)一,法律職業(yè)所需要的是法學(xué)專業(yè)基礎(chǔ)扎實、分析問題能力強、具有應(yīng)變能力、社會實踐經(jīng)驗的法律人才。國家教育部《21世紀中國法學(xué)教育改革與發(fā)展戰(zhàn)略研究》課題研討會提出,應(yīng)當(dāng)突出法學(xué)的應(yīng)用社會學(xué)科性質(zhì),法學(xué)教育的重心應(yīng)當(dāng)放在實踐教學(xué)上。因此,對法學(xué)專業(yè)實踐教學(xué)模式進行探討成為必要。筆者認為,這一模式應(yīng)當(dāng)包括兩大方面:一是校內(nèi)實踐教學(xué),例如課堂案例式教學(xué)、模擬法庭等;二是校外實踐教學(xué),例如法庭庭審旁聽、法律咨詢等。
一、校內(nèi)實踐教學(xué)。
校內(nèi)實踐教學(xué)是指在校學(xué)習(xí)法學(xué)理論中,改變傳統(tǒng)的教師照本宣科教學(xué)方式,借鑒英美法系國家先進教學(xué)方法,引入案例式、模擬法庭教學(xué)模式。
(一)課堂案例式實踐教學(xué)。案例式教學(xué)源于美國,是指在法學(xué)教學(xué)中,根據(jù)教學(xué)大綱規(guī)定的教學(xué)目的和要求,以案例為授課素材,通過引導(dǎo)學(xué)生結(jié)合法律規(guī)定,分析和討論典型案例,加深對法律條文的理解,鍛煉其法律思維和技能的一種師生互動式的教學(xué)方法,它能夠真正實現(xiàn)教學(xué)相長,生動形象地解釋法律內(nèi)容,深刻揭示其法理內(nèi)涵。案例式教學(xué)對學(xué)生而言,能幫助他們提高學(xué)習(xí)法律的`熱情,鍛煉法律分析能力。對老師而言,能夠幫助他們改觀課堂授課氣氛,提高教學(xué)質(zhì)量。
在進行案例教學(xué)時,要注意循序漸進,由淺入深,由簡單到復(fù)雜,注意調(diào)動學(xué)生的主動性,切忌不要將案例教學(xué)停留在教師自己進行案例分析的層面上,這樣就違背了案例教學(xué)的真正內(nèi)涵。案例教學(xué)還要求老師在上課前做好輔助性工作,如印制案例素材、購置共享案例資源等。
(二)模擬法庭實踐教學(xué)。所謂模擬法庭實踐教學(xué),是指教師組織學(xué)生對訴訟的中心環(huán)節(jié)――開庭審理進行模擬實踐,即模擬法庭審判的全過程,通過角色投入,開展庭審中的各項工作,以提高學(xué)生操作能力的一種實踐性教學(xué)方法。模擬法庭首先出現(xiàn)在美國,它以培養(yǎng)律師為目標,重視實務(wù)訓(xùn)練,促使學(xué)生更加注重司法程序,注重律師在辯護中的技巧。我國教育部高等教育司頒布的《普通高等學(xué)校本科專業(yè)目錄和專業(yè)介紹》中規(guī)定,法科學(xué)生要加強教學(xué)實踐訓(xùn)練,主要實踐環(huán)節(jié)包括:法律咨詢、模擬法庭、疑案辯論、實習(xí)等,因此,模擬法庭在我國法學(xué)教學(xué)中推廣是必需的。
模擬法庭是培養(yǎng)和鍛煉學(xué)生實踐能力最為有效的途徑之一。通過模擬法庭,可以使學(xué)生提前體驗職業(yè)角色;培養(yǎng)學(xué)生嚴密的邏輯思維能力和敏捷的思辨能力;培養(yǎng)對案件的宏觀把握和對相關(guān)法律知識的系統(tǒng)應(yīng)用能力。
模擬法庭實踐教學(xué)在開展的過程中也會存在問題。例如:指導(dǎo)教師缺乏實踐經(jīng)驗、指導(dǎo)效果差;實踐經(jīng)費匱乏嚴重等。為應(yīng)對這些問題,需要完善相關(guān)的保障措施,比如在師資方面,可以鼓勵本校教師兼職或參加法律援助活動,強化他們自身的實踐能力;可以通過提供法律援助獲取贊助的方式來吸納社會資金,以彌補經(jīng)費匱乏現(xiàn)象。
二、校外實踐教學(xué)。
校外實踐教學(xué)是指學(xué)生在學(xué)完法學(xué)理論之后,走出學(xué)校,將理論真正的投入到實踐工作中。該層次的教學(xué)活動應(yīng)當(dāng)包括庭審旁聽、法律咨詢等。
(一)庭審旁聽。組織學(xué)生參加庭審旁聽,是教學(xué)理論聯(lián)系實際極其重要的實踐教學(xué)形式,它可以使課堂教學(xué)收到事半功倍的效果。庭審旁聽是一種重要的直觀教學(xué)方法,學(xué)生可以直接體會到實際案例的審判過程,直接觀察到法官、檢察官、律師等對法條的應(yīng)用,使學(xué)生將所學(xué)的理論知識,根據(jù)庭審活動進行歸納、辨析。最后根據(jù)法官的判決,使所學(xué)理論知識得到印證。有些控辯激烈的庭審案件,還可以使學(xué)生形成自己的觀點,使學(xué)生的法學(xué)理論得以升華。例如,學(xué)生旁聽盜竊案件的公審,不僅對盜竊罪的構(gòu)成和量刑有深刻的理解,而且對公訴案件的審理程序(開庭審理的準備、舉證質(zhì)證、法庭辯論、評議和宣判)的具體內(nèi)容和運作過程一目了然。
組織學(xué)生庭審旁聽,要密切結(jié)合法學(xué)專業(yè)教學(xué)進行,選擇的案件要有典型性和代表性;在旁聽前應(yīng)當(dāng)事先與當(dāng)?shù)氐姆ㄔ喝〉寐?lián)系,讓法院做好旁聽安排;學(xué)生參加旁聽后,指導(dǎo)老師要及時組織學(xué)生座談、討論,讓學(xué)生對案件進行具體分析,允許學(xué)生暢談自己的見解,引導(dǎo)學(xué)生從適用實體法、程序法方面,評估法院庭審活動是否合法。
(二)法律咨詢。組織學(xué)生參加法律咨詢活動,是促使學(xué)生走向社會、參加司法實踐活動的又一主要形式。在這個教學(xué)實踐中,可以使學(xué)生廣泛地接觸群眾,直接了解群眾對我國社會主義民主和法制建設(shè)的要求和意見;可以就自己所學(xué)的法律知識和國家法律規(guī)定,對單位和個人進行解答和釋疑;可以為群眾解決好糾紛提供良好的建議和辦法;可以鍛煉學(xué)生學(xué)以致用、分析問題和解決問題的實際能力,鍛煉學(xué)生的口才和膽識。
要使法律咨詢活動受到良好的效果,應(yīng)當(dāng)做到以下幾點:首先,參加法律咨詢的學(xué)生要有扎實的法律基礎(chǔ)。群眾咨詢的問題涉及到方方面面,千變?nèi)f化,這就要求學(xué)生能針對各種具體問題準確無誤地予以解答,為咨詢的群眾圓滿地解決糾紛指點迷津。但學(xué)生的專業(yè)知識參差不齊,因此在組織法律咨詢活動時,可以將學(xué)生分成幾組,讓學(xué)生根據(jù)自己的水平分別負責(zé)。其次,學(xué)生參加法律咨詢活動,應(yīng)當(dāng)由富有經(jīng)驗的老師帶隊,隨時指導(dǎo)并把關(guān)。最后,參加法律咨詢活動的學(xué)生都要有咨詢紀錄,記錄的內(nèi)容包括自咨詢者的基本情況、講述的事實和提出的問題、學(xué)生的解答情況等。
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經(jīng)濟法論文篇六
信息的不對稱歷史悠久,與人類社會同時產(chǎn)生,共同發(fā)展,是以一種客觀存在,有其自身的發(fā)展規(guī)律,不以人的意識為轉(zhuǎn)移。但是關(guān)于信息不對稱這個概念的提出是在近幾十年。學(xué)界對信息不對稱問題的研究并不是很深入。大致只是將其描述為市場失靈的突出表現(xiàn)。大多數(shù)經(jīng)濟學(xué)家都認為只有經(jīng)濟法才有能力去解決信息不對稱問題。而其它法律并沒有這個功能。但筆者認為,事實并非如此,在解決信息不對稱問題上,民商法中也有少量的涉及。本文旨在從民商法與經(jīng)濟法的角度與解析信息不對稱的法律規(guī)制。
二、信息不對稱的法律規(guī)制遵循的原則。
(一)交易活動的成本原則。
無論是利用信息工具和非信息工具去解決問題,都具有一定的制度成本與交易成本。近年來,隨著科學(xué)技術(shù)的日益發(fā)展,解決信息不對稱問題需要的成本在不斷的降低。這也是社會進步的表現(xiàn)。信息不對稱發(fā)生的情況中,總是分為處于優(yōu)勢的一方與處在劣勢的一方。這些成本不光要包括占優(yōu)勢一方向占劣勢一方發(fā)送某種信號的成本、占劣勢一方分析信號的成本,還包括一些社會成本。
(二)遵循比例協(xié)調(diào)分配原則。
不管是立法還是遵守法律規(guī)范都要遵循一個比例協(xié)調(diào)的分配原則。這樣才不會產(chǎn)生一些成本大于利益的產(chǎn)生的行為。信息的不對稱問題一定要堅持一個合適度,將成本降到最低,可能產(chǎn)生的傷害降到最小。
(三)最優(yōu)組合原則。
因為信息不對稱問題的復(fù)雜、難易層度不同,規(guī)制工具需要達到一個最優(yōu)的組合,這樣才能夠?qū)⒚總€規(guī)制工具的潛能發(fā)揮到最大。這其中,不同的非信息工具之間可以組合,不同的信息工具可以組合,甚至是,信息工具與非信息工具也可以到一個最優(yōu)的組合狀態(tài)。
三、信息不對稱的歷史發(fā)展。
信息不對稱與人類社會同時產(chǎn)生,共同發(fā)展。但是,信息不對稱的發(fā)展并沒有如同人類社會一樣日新月異。可以說在相當(dāng)長的一段時間里,信息不對稱的發(fā)展是比較緩慢、比較微弱的。直到工業(yè)發(fā)展,企業(yè)產(chǎn)生之后,信息的不對稱才開始加速發(fā)展的。工業(yè)革命時期,企業(yè)規(guī)模較小,還未出現(xiàn)“代理”這一概念。這一時期的信息不對稱問題還不是很明顯,人們懂得制定一些簡單的規(guī)章制度來約束信息不對稱引發(fā)的一系列問題。
隨著經(jīng)濟的高速發(fā)展,企業(yè)規(guī)模不斷發(fā)展,逐漸形成壟斷市場。一些大公司開始實行了稱霸商界的計劃。企業(yè)中的合同越來越多,越來越復(fù)雜。甚至合同加入霸王條款,侵害消費者的'利益,將消費者置于一個極度弱勢的位置。傳統(tǒng)的理論己經(jīng)無法再解決如此復(fù)雜的問題。市場經(jīng)濟逐步確立,各方都在努力尋求一個平衡,力圖解決信息不對稱帶來的一系列問題。
四、民商法視角下的信息不對稱規(guī)制。
民商法遵循的是自治和平等原則。民商法也一直在試圖去解決信息不對稱問題。并且取得了一定成效。只是民商法通常采用的都是非信息工具去解決問題,且屬于一種事后補救措施。主要包括解除、撤銷合同,旨在保護劣勢一方的利益。民商法對信息不對稱問題解決的努力主要表現(xiàn)在產(chǎn)權(quán)保險制度與善意取得制度。例如,我國《合同法》、德國民法典、臺灣地區(qū)法典都明確規(guī)定了“錯誤制度”。因為一方對另一方產(chǎn)生誤解而簽訂的不合理的合同,可以向法院提出申請變更甚至是撤銷合同。用這種方式來挽救不合理的合同對劣勢一方造成的重大損失。
信息不對稱又分為主觀信息不對稱和客觀信息不對稱。主觀信息不對稱主要是由于一方自己的誤解造成的信息不對稱問題。客觀信息不對稱主要是對方對有關(guān)信息的刻意隱瞞、欺騙造成的信息不對稱。我國《合同法》最主要的功能是保護了弱勢一方的合法權(quán)益。合同主要是由其中一方擬定,同另一方商定。
五、經(jīng)濟法視角下的信息不對稱。
經(jīng)濟法主要是采用非信息工具與信息工具去解決信息不對稱產(chǎn)生的問題。經(jīng)濟法解決問題的方式與民商法有許大的不同。除了前面提到的,民商法主要是采用非信息工具解決信息不對稱帶來的問題,而經(jīng)濟法主要是采用非信息工具與信息工具兩種規(guī)制工具,工具組合較為復(fù)雜。還有一點即民商法公權(quán)干預(yù)很少出現(xiàn),而經(jīng)濟法中,公權(quán)干預(yù)明顯增多。此外,民商法主要是時候補救措施,而經(jīng)濟法是一種事前的預(yù)防措施。
經(jīng)濟法視角下的信息不對稱更加的靈活。補充了傳統(tǒng)規(guī)制的不足,對民商法具有一種補充效果。但也應(yīng)該注意到,公權(quán)干預(yù)不可亂用,不然將產(chǎn)生不可預(yù)料的后果。例如在經(jīng)濟法中的‘冷靜期制度’就運用得很成功。所謂“冷靜期制度”實際上是一種為了解決信息不對稱問題采用的非信息工具。簡而言之就是一種“后悔權(quán)”。在一定期限內(nèi),一方如果后悔了,可以單方面的取笑合同,只是需要根據(jù)不同情況支付一定的費用。這種制度主要是運用在一些保險合同、網(wǎng)絡(luò)銷售合同、金融交易合同中。
但在前面筆者也提到過,這種冷靜制度并不是萬能的,可以適用于每一種合同中。比如人壽保險中可以運用冷靜制度,而在財產(chǎn)保險制度便不適用。這是由于人壽保險時間較長,而財產(chǎn)保險時間跨度比較短所決定的。
六、結(jié)語。
信息的不對稱與人類社會同時產(chǎn)生,共同發(fā)展。信息不對稱是一種客觀存在,法律產(chǎn)生之后,需要不斷的去解決信心不對稱產(chǎn)生的問題。然而,信息不對稱這一概念的提出卻是在最近幾十年,并且,學(xué)界對信息不對稱這一研究并不深入。在工業(yè)革命以前,信息不對稱的影響是比較微弱的,而在當(dāng)今這個經(jīng)濟飛速發(fā)展的時代,信息不對稱的研究應(yīng)該是刻不容緩的,這樣更有利于解決社會問題。
經(jīng)濟法論文篇七
我國作為社會主義國家,在市場經(jīng)濟的干預(yù)方面具有宏觀調(diào)控的特點。可是,市場經(jīng)濟的發(fā)展模式會跟隨很多的因素而發(fā)生變化,如果沒有開展有效的約束干預(yù),很容易在未來的工作中出現(xiàn)嚴重的矛盾和沖突,屆時所造成的負面影響特別大。在此種情況下,我們有必要將民商法與經(jīng)濟法的關(guān)系進行明確,從而在各項工作的開展上,得到足夠的支持。
一、民商法。
在我國的法律體系當(dāng)中,民商法是最基本的構(gòu)成,其主要是民法和商法的共同稱謂。簡單而言,民商法在應(yīng)用的過程中,在于將個人財產(chǎn)、人身安全做出更多的保障,同時針對物體的個體所有權(quán)、受益權(quán)等,都做出了較多的規(guī)范和保護[1]。但是,民商法本身的管理范圍是有限度的,特別是在市場經(jīng)濟的作用下,很多人在自身的財產(chǎn)方面、資產(chǎn)方面都表現(xiàn)的比較復(fù)雜,想要通過民商法來做出完全的保護,基本上是不可能的,還必須聯(lián)合其他的法律條文來共同完成。對于民商法而言,其在廣義的角度上進行分析,還包括了經(jīng)濟法、經(jīng)融法的一些相關(guān)內(nèi)容,而這些法律條文的實施、規(guī)范、優(yōu)化等,都存在比較多的爭議,在日后的討論中,還是需要進一步開展的[2]。
二、經(jīng)濟法。
在市場經(jīng)濟的發(fā)展過程中,經(jīng)濟法本身是一個不可或缺的重要組成部分,可是我國在經(jīng)濟發(fā)展的歷程中,經(jīng)過多次的變革,因此在經(jīng)濟法的成立時間上是比較晚的。在最初階段,我國的經(jīng)濟法成立和實施,很大程度上是借鑒于國際上的經(jīng)驗,可由于我國是社會主義國家,因此在借鑒資本主義國家的經(jīng)濟法以后,對國內(nèi)的市場經(jīng)濟把控和相關(guān)事件的處理,并沒有達到一個特別合理的效果,反而是出現(xiàn)了一定的隱患,因此又重新的制定和落實[3]。經(jīng)濟法在實施的過程中,主要國家從宏觀的角度來對市場經(jīng)濟進行調(diào)控處理,確保國內(nèi)的社會主義市場經(jīng)濟能夠在一個良性循環(huán)的作用下開展,減少外部影響因素和內(nèi)部矛盾,從而促使我國的和諧經(jīng)濟模式能夠得到長久的延續(xù)[4]。
三、民商法與經(jīng)濟法的聯(lián)系。
(一)調(diào)整范圍內(nèi)存在共同點、不同點從客觀的角度來分析,市場經(jīng)濟的良好發(fā)展,必須是在各項法律條文的作用下來完成的。法律條文的制定,是從客觀情況出發(fā)的,具有強制性、約束性。而市場經(jīng)濟表現(xiàn)的特別活泛,在各項操作手段和盈利模式上,都可以通過多元化的方式來完成。為此,民商法與經(jīng)濟法的存在,都是為了保證市場經(jīng)濟可以走向一個美好的未來而存在的。在調(diào)整范圍上,民商法與經(jīng)濟法,都是為了國家的市場經(jīng)濟可以得到較好的發(fā)展,因此提供的服務(wù)目標是一致的。但是,兩者的服務(wù)對象表現(xiàn)出較大的差異。民商法的服務(wù)對象,比較強調(diào)的是個體,更加偏重于社會上的民生;經(jīng)濟法則更加趨向于從國家的角度來出發(fā),是宏觀調(diào)控的主要依據(jù),并且最大限度的保護民生,兩者表現(xiàn)的對象不同,因此在執(zhí)行的相關(guān)手段上,也會表現(xiàn)出一定的差異。
(二)取向表現(xiàn)為同質(zhì)、共生特點。
現(xiàn)如今的國內(nèi)市場經(jīng)濟表現(xiàn)為繁榮狀態(tài),不僅促進了很多行業(yè)的進步,同時也在吸引大量的外資企業(yè)。從表面上看,我國的市場經(jīng)濟地位得到了明顯的提升,在國家收入上得到了大幅度的增長??墒?,在內(nèi)部的市場經(jīng)濟斗爭方面,仍然展現(xiàn)的非常顯著,尤其是各個行業(yè)內(nèi)部的競爭以及外資對本土企業(yè)的打壓,這些都必須通過法律手段來管理和調(diào)控。在大環(huán)境上分析,現(xiàn)下的國際局勢也是比較緊張的,在經(jīng)歷過戰(zhàn)爭以后,市場就變成了沒有硝煙的戰(zhàn)場。為此,民商法與經(jīng)濟法在共同作用時,主要是為了將國內(nèi)的市場經(jīng)濟做出更好的穩(wěn)固處理,民商法是從個體角度出發(fā),表現(xiàn)為細節(jié)上的管理和束縛,減少因個人所造成的不良影響和錯誤舉動;經(jīng)濟法則是從國內(nèi)的整體利益來出發(fā),針對市場經(jīng)濟當(dāng)中的一些大型問題,或者是大型企業(yè)進行調(diào)控和處理,特別是壟斷方面的管理和杜絕,都要依靠經(jīng)濟法來完成。
(三)兩者的職能作用表現(xiàn)為互補關(guān)系。
(二)義務(wù)幫工與雇傭、無償委托、無因管理。
1.義務(wù)幫工與雇傭關(guān)系。
相似之處,被幫工人與雇主都對勞務(wù)提供者有選任注意義務(wù),但是程度要求仍有不同,這一點法律無法做出具體規(guī)定,取決于法官在實際案情中的自由裁量權(quán),這也是《解釋》13條規(guī)定被幫工人承擔(dān)類似雇主責(zé)任的原因,即無過錯責(zé)任。第一,二者的人身依賴性程度不同。雇傭的首要原則是支配,勞動者的行為取決于雇主的安排,如果超出指揮范疇,則會面臨違約解雇的法律后果;義務(wù)幫工則不同,幫工人對幫工活動享有極大的自由,即使做出與被幫工人目的不同行為,其可以選擇退出幫工,而不必承擔(dān)任何責(zé)任。第二,我國的勞動力市場監(jiān)管仍待完善,在基本的勞動報酬,工傷理賠尚不能得到保障的前提下,如果將義務(wù)幫工與一般的雇員置于同等法律地位,將被幫工人責(zé)任歸入雇主責(zé)任統(tǒng)一調(diào)整,無疑是為無償勞動關(guān)系的存在打開了法律窗口,勞動者主張勞動報酬將難上加難。正如前文所說的,義務(wù)幫工的主體雙方應(yīng)為自然人,若一方為單位,在勞動者提供勞務(wù)的情況下,仍可主張無償勞務(wù)的話,對勞動者索取勞動報酬的維權(quán)之路構(gòu)成極大障礙。
2.義務(wù)幫工與無償委托合同。
二者成立的基礎(chǔ)多基于人身信賴。最顯著的區(qū)別。
是,即使在都無償?shù)那闆r下提供勞務(wù),無償委托也存在法律約定或者事前的契約合意,另外,無償委托存在轉(zhuǎn)委托情形,義務(wù)幫工則不可以,人身性要求幫工人需親力親為。
3.義務(wù)幫工與無因管理。
無因管理中管理人與被管理人事前沒有合意的過程,管理人的行為取決于當(dāng)時的環(huán)境,被管理人沒有任何的主觀意志與指示行為,對管理人也沒有選任監(jiān)督的可能,一切來源于管理人為被管理人利益而為的行為后果來判斷是否成立無因管理;而被幫工人卻提供工作場所與工作范圍。
(三)本案探析。
筆者認為,在本案中,被告應(yīng)與同乘的5人均成立幫工關(guān)系,二審僅以受害人為被幫工人為由,而不適用《解釋》13條中的被幫工人責(zé)任,以一般侵權(quán)責(zé)任認定顯屬不當(dāng),保險公司賠付后的余額應(yīng)由被幫工人各承擔(dān)1/5,義務(wù)幫工所發(fā)生的侵權(quán)是一種特殊侵權(quán),其責(zé)任承擔(dān)與一般侵權(quán)有所不同,應(yīng)適用過錯推定原則和無過錯責(zé)任原則,這也是連帶責(zé)任成立的應(yīng)有之義,從而秉承公平原則。
經(jīng)濟法論文篇八
【論文摘要】充分認識成人教育在社會生活中的經(jīng)濟功能、政治功能和文化功能是成人教育走向健康發(fā)展、和諧發(fā)展和可持續(xù)發(fā)展的必然選擇,只有這樣,才能認真總結(jié)成人教育的實踐經(jīng)驗,探索規(guī)律,為成人教育的改革和發(fā)展服務(wù);只有這樣,才能更好地為建設(shè)終身教育體系和學(xué)習(xí)型社會作好經(jīng)驗總結(jié)和理論探索服務(wù)。這是成人教育理論與實踐的重大課題。
【論文關(guān)鍵詞】成人教育社會政治經(jīng)濟功能。
《中國教育改革和發(fā)展綱要》明確指出:“誰掌握了面向21世紀的教育,誰就能在21世紀的國際競爭中處于戰(zhàn)略主動的地位。”
我國的各類成人教育部門,擔(dān)負著培養(yǎng)、教育跨世紀人才的重大歷史責(zé)任,在跨世紀的時刻,對成人教育的各種社會功能進行重新審視,無疑具有現(xiàn)實的和歷史的意義。
一、成人教育的經(jīng)濟功能。
“成人教育主要是對走上各自生產(chǎn)和工作崗位的從業(yè)人員進行的教育。它能直接有效地提高經(jīng)濟效益和工作效率?!辈谎远鳎扇私逃龑?jīng)濟發(fā)展具有極大的促進功能。
1.促進科技進步的功能。成人教育對科技發(fā)展的促進功能主要體現(xiàn)在以下兩點:其一,成人教育是培養(yǎng)科技人才的基地。通過發(fā)揮其教育的功能,成人學(xué)校能夠為科技發(fā)展輸送大批不同專業(yè)、不同層次的人力資源,為科技進步及創(chuàng)新提供人力、智力上的保證;其二,成人教育的對象大都是在崗人員,其中不乏一些業(yè)務(wù)骨干和技術(shù)能手,他們在成人學(xué)校學(xué)到的知識能夠直接作用、應(yīng)用到生產(chǎn)第一線,能解決生產(chǎn)、生活中丞待解決的難題,從而直接為科技創(chuàng)新服務(wù),直接促進科技的進步。
2.提高勞動力素質(zhì)的功能。這里所談的勞動力素質(zhì),主要是指勞動者的文化水平及技術(shù)水平。
馬克思認為:“要改變一般人的本性,使它獲得一定勞動部門的技能和技巧,成為發(fā)達的專門的勞動力,就要有一定的教育和訓(xùn)練?!笨梢钥闯?,在現(xiàn)代化大生產(chǎn)條件下,勞動者素質(zhì)的高低主要取決其所受教育的多少:受教育程度越高,勞動者的素質(zhì)則越高;反之,勞動者的素質(zhì)則越低。
通過一定階段的教育,不僅可以使勞動者掌握最基本的文化知識和基本技能,同時也可以提高勞動者的判斷、思維能力,提高勞動者的整體知識水平及技術(shù)技能,從而使他們的智力開發(fā)能夠與產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、生產(chǎn)的發(fā)展相適應(yīng)。
對于已經(jīng)從業(yè)的勞動者來說,勞動者素質(zhì)的提高,意味著生產(chǎn)力的發(fā)展水平可以得到提高,經(jīng)濟也可以得到快速發(fā)展。
二、成人教育的政治功能。
成人教育最基本的政治功能就是提高勞動者的政治思想素質(zhì),以使每個人的思想意識、價值取向、自主行為及判斷是非的能力等符合規(guī)范、符合要求。這里,成人教育的政治功能主要體現(xiàn)在以下方面。
1.指導(dǎo)功能。主要指成人教育有對人們的認識、思維、意識、情緒、行動等按照既定的目標和方向進行調(diào)節(jié)和引導(dǎo)。
目前,我國正處在新舊體制交替之際,形形色色的新思潮紛至沓來,外來思維方式、價值觀及外來意識,猶如一股強大的沖擊波一齊涌入人們的眼前,令人眼花潦亂、目不暇接,在各種新思想、思潮面前,一些人往往茫然不知所措。
要使每一位社會成員樹立正確的人生觀、價值觀,個人的努力不可或缺,家庭、社會、學(xué)校的綜合教育亦缺之不可。就學(xué)校教育而言,通過對成人的愛國主義和集體主義的教育,重視榜樣、發(fā)揮典型作用的教育以及加強政治理論課與思想教育課“兩課”的主渠道教育,無疑可以使陷入困惑的人們少一些瞞怨和指責(zé),多一些理解、支持和參與,激勵他們積極上進,不斷進取。
成人教育通過對成人政治價值觀念的不斷灌輸,可以影響他們一生的政治態(tài)度、觀念意識及理想信念。
2.規(guī)范功能。我們知道,現(xiàn)在的成人學(xué)員雖然思想較成熟,言行較謹慎,但他們的意識、思維、行為等較之以往已有了較大改變,可以說現(xiàn)在的成年人是很有希望與潛力的一代,在他們每個人身上都有煜煜生輝的地方。但是,由于年齡、家庭、知識水平等因素制約,在一些成人學(xué)員的言行中,仍然有一些不盡如人意的地方,隨著學(xué)習(xí)環(huán)境的逐漸寬松,成人身上長期積淀下來的'不合規(guī)范的行為更是得到了淋漓盡致的發(fā)揮。
原則上講,成人學(xué)校對于所有成人學(xué)員在接受教育期間,對其學(xué)習(xí)、人際交往、服裝儀表、品德、行為等都有比較明確、清楚的規(guī)范性條文予以規(guī)范和約束,同時,通過教師的言傳身教、要求等也對每個人意識、行為予以嚴格的規(guī)范,從而使每個成人學(xué)員的行為、言行符合規(guī)范和要求。
強制性的條文規(guī)范――剛性規(guī)范,對于規(guī)范和約束人們的行為實屬必然,也很必要,而持之以恒的道德教育及法制教育等對于制約成年人的行為也至關(guān)重要,通過這種柔性規(guī)范,能夠讓人們在潛移默化的學(xué)習(xí)中深切地體會到一個人的行為,任何時候都不應(yīng)與社會主義道德規(guī)范背道而馳;一個人實現(xiàn)“自我價值”更不能違法犯法;“個人利益”的獲得與實現(xiàn),必須要受到社會公德及法制的約束和限制。
三、成人教育的文化功能。
我國是一個擁有13億人口的泱泱大國,由于教育投資少,整體人口的文化素質(zhì)較低,仍是我國現(xiàn)實經(jīng)濟發(fā)展的潛在危機,所以需要大力發(fā)展成人教育。
成人教育對于成年人接受知識、更新知識、學(xué)歷教育及上崗培訓(xùn)等具有十分顯著的功效。
1.傳遞功能。這是成人教育與普通教育共同具有的功能。在成人教育中教師是知識的傳授者,在整個社會的發(fā)展中,通過教師的“傳道、授業(yè)、解惑”,使人類的文明得以延續(xù),使我們的社會得以發(fā)展和進步。
在“傳道”的過程中,教師要把各種有用的文化知識,傳遞、輸導(dǎo)給成人學(xué)員,通過持久、深入、由淺入深地不斷傳授,可以使成年人在成人教育中吸收、汲取許許多多的傳統(tǒng)文化及現(xiàn)代科技知識。在成人教育中,教師是文化傳遞的直接者,通過教師潛移默化的影響,各種文化知識、價值觀念、道德、修養(yǎng)等都會傳導(dǎo)到社會成員的腦海中來,使他們充分掌握在一定的組織機構(gòu)、工作崗位擔(dān)任特定角色應(yīng)具備的知識、技能和行為模式,從而對他們的一生知識的掌握和運用受益無窮。
2.創(chuàng)新功能。作為文化的直接傳播者―教師,對文化知識不僅有傳遞、解釋、傳承的義務(wù),同時也有選擇文化、創(chuàng)新文化、更新文化的責(zé)任。正如列寧所說:“只有確切地了解人類全部發(fā)展過程所創(chuàng)造的文化,只有對這種文化加以改革改造,才能建設(shè)無產(chǎn)階級的文化?!辈谎远?,只有在傳播文化知識的其中,不斷地對舊有文化、傳統(tǒng)文化進行再創(chuàng)造,文化才能不斷地推陳出新。
我們知道,成人學(xué)員是社會的勞動成員,也是社會某種職業(yè)的承擔(dān)者,他們的學(xué)習(xí),不僅僅是為了認識社會、認識自然,而且也是為了改造社會、造福于社會,所以在學(xué)習(xí)中成人學(xué)員渴望學(xué)到良好的文化知識,和先進、有用的科技技能。
綜上所述,充分認識成人教育在社會生活中的經(jīng)濟功能、政治功能和文化功能是成人教育走向健康發(fā)展、和諧發(fā)展和可持續(xù)發(fā)展的必然選擇,只有這樣,才能認真總結(jié)成人教育的實踐經(jīng)驗,探索規(guī)律,為成人教育的改革和發(fā)展服務(wù);只有這樣,才能更好地為建設(shè)終身教育體系和學(xué)習(xí)型社會作好經(jīng)驗總結(jié)和理論探索服務(wù)。這是成人教育理論與實踐的重大課題。
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經(jīng)濟法論文篇九
摘要:隨著社會和經(jīng)濟的發(fā)展,北京市的交通擁堵現(xiàn)象越來越嚴重,為了緩解交通壓力,近年來北京市陸續(xù)出臺了治理交通擁堵的各項措施,對此,社會各界褒貶不一,關(guān)于交通限行措施的合法性更是引起了法學(xué)界和社會公眾的廣泛爭議。本文從行政法角度出發(fā),試圖探討一下關(guān)于北京市交通擁堵治理措施的合法性,從而更好地指導(dǎo)人們認識和理解政府行為,更好地促進政府依法行政。
關(guān)鍵詞:限行交通管制行政決策行政法合法性。
眾所周知,北京作為我國的首都,是我國的政治文化中心,而現(xiàn)在卻冠以“首堵”的稱號,究其原因,主要是城市交通總供給和總需求之間嚴重不平衡,針對交通擁堵問題,北京市出臺了諸如單雙號限行;搖號限購;提高停車費用,縮短計費時間;外地牌照上下班高峰期間不許進入五環(huán)等措施。除此之外,《“十二五”節(jié)能減排全民行動實施方案》表示,全國政府機構(gòu)公務(wù)用車按牌號尾數(shù)每周少開一天,但并非強制性的要求。對于以上措施,我想從行政法角度出發(fā),具體分析下它的合法性。
首先,出臺的一系列交通限行措施作為一項行政決策,要分析它的合法性,必須先從基本的形式合法性分析開始。有人指出單雙號限行,其實質(zhì)是限制私家車主,尤其是相對低端的私家車主,認為這項措施侵犯了公民的出行權(quán)利,同時因為它也涉及到對公民私有財產(chǎn)權(quán)的限制,從這個角度來看,它涉及的是首先是個憲法問題,而在這里我主要是從行政法角度來分析它的合法性,既然是從行政法層面來講,當(dāng)然是要分析行政主體、程序和內(nèi)容的合法性問題。北京市政府作為一個行政主體,是否有權(quán)制定這一政策呢?9月27號,北京市人民政府公布發(fā)布《關(guān)于交通管理措施的公告》,通告決定,月11號至4限行范圍為五環(huán)路以內(nèi)范圍道路(含五環(huán)),限行時間為6時至21時,即“1/5限行方案”。通告援引的法律依據(jù)是《道路交通安全法》以及時北京市人大關(guān)于《大氣污染防治法》的一個執(zhí)行決議。這表明北京市政府可能獲得了法律授權(quán)。由于該政策的臨時性和試驗性質(zhì),由北京市政府頒布,對于積累城市交通管理的制度經(jīng)驗并為更高級的立法提供參考方面顯然是很很有幫助的。當(dāng)然如果要成為永久的措施,則應(yīng)尋求人大求法,而不宜由政府做出。因而決策主體合法性基本可以得到支持,但很牽強。形式合法是法治政府行政決策的基本要求,限行措施在性質(zhì)上屬于對公民財產(chǎn)使用權(quán)實行限制的行政行為,物權(quán)可以限制,關(guān)鍵是要有法律依據(jù),《道路交通安全法》第39條規(guī)定的限制通行,是臨時性限行措施,而北京市的限行措施是經(jīng)常性的措施,不能作為限行的依據(jù),所以我認為要想讓限行措施有據(jù)可依的話至少要經(jīng)過北京市人大通過立法程序制定地方性法規(guī)。
由于客觀情況發(fā)生重大的變化,為了公共利益的需要,行政機關(guān)可以依法變更或撤回已經(jīng)生效的行政許可實施滿一年需要繼續(xù)實施的,應(yīng)當(dāng)提請本級人民代表大會及其常務(wù)委員會制定地方性法規(guī)。但北京市人民政府以通告形式而不是制定規(guī)章發(fā)布交通管理措施,而且在實施限行措施半年后又繼續(xù)限行一年顯然超出了《行政許可法》的規(guī)定。由于變更行政許可給公民、法人和其他組織造成財產(chǎn)損失的,根據(jù)《行政許可法》的規(guī)定,行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予補償,而通告本身并沒有提到補償問題。公共資源的分配屬于《行政許可法》規(guī)定的可以實施許可的范圍,但既然是公共資源的重新分配,那就應(yīng)當(dāng)打破原來的占有份額,將道路在開車人和乘坐交通工具的人之間進行平衡,通過限制20%私車行駛讓出來的道路資源理應(yīng)為乘坐交通工具的人所享用,在減少撕扯的同時增加公共交通工具。而如果限行的目的只是為了緩解交通壓力,對于私車主來說每周少開一次的代價使其能夠得到其余各天行駛暢通,或者為新增加的私車騰出上路的空間,而對乘坐公共交通工具的人來說并沒有得到多大實惠,甚至相反,有評估顯示,因為限行乘坐公共交通的壓力反而加大了,這很難說公共資源得到了更有效合理的配置。再加上限行措施對那些有權(quán)有勢的人根本影響不大,利益受損的只是那些無權(quán)無勢的普通民眾,這樣的話,根本無公平可言。根據(jù)以上分析,我們可以發(fā)現(xiàn)不能將限行措施定位為行政許可,而是屬于行政強制措施,其實這在通告中就明確了這一性質(zhì),通告規(guī)定本市各級黨政機關(guān)繼續(xù)封存30%的公務(wù)用車,封存就表示所有權(quán)不變,而使用權(quán)受到限制,黨政機關(guān)的所有車輛在同一時間內(nèi)只能有70%在路上行駛,這種措施的起點是3輛車,而作為私車,絕大部分家庭只有一輛,只能對這輛車按時間封存,每周封存一天。對限制財產(chǎn)使用的行政強制措施,我國目前還沒有《行政強制法》,其立法權(quán)限沒有依據(jù)。行政強制措施作為一種影響公民財產(chǎn)權(quán)的行政行為,根據(jù)行政合法性原則,應(yīng)當(dāng)有法律法規(guī)和規(guī)章依據(jù),這是不爭的事實。通告認為的《道路交通安全法》和《北京市實施中華人民共和國大氣污染防治法辦法》的有關(guān)規(guī)定就是依據(jù),從這兩個法律文件看,都有授權(quán)機關(guān)對機動車采取限制甚至禁止通行的交通管制措施,特備是后者更是明確規(guī)定了市人民政府可以對機動車采取限制時間行駛的的交通管制措施。這樣看來,限行措施是有法律法規(guī)依據(jù)的,符合合法行政的要求,但需要注意的是這兩個法律文件也規(guī)定了采取交通管制措施的條件,這就是“道路和交通流量的具體情況”和“大氣污染質(zhì)量狀況”,而現(xiàn)在卻是全年每一天都限行,不管什么情況已經(jīng)成為一種常態(tài)的機動車管理模式持續(xù),顯然與該適用條件的前提不對應(yīng)了。
次,從形式上合法角度出發(fā),實行長期限行或者連續(xù)采取限行措施,應(yīng)當(dāng)有新的了法律法規(guī)或規(guī)章依據(jù),由于交通限行不是對財產(chǎn)權(quán)的征收,不屬于《立法法》所保留的國家最高權(quán)力機關(guān)理發(fā)的范圍,而且是在北京范圍內(nèi)實施,屬于地方性事務(wù),可以由北京市制定地方性法規(guī)或地方政府規(guī)章。
其實合法性不僅包括形式上的合法性,當(dāng)然更重要的是內(nèi)容合理,也就是實質(zhì)意義上的合法合理。形式上合法性的欠缺還可以通過新的立法來修補,予以改正。但值得注意的是,我們不能僅停留在形式合法性,我們更加應(yīng)當(dāng)追求實質(zhì)意義上合法合理。作為法治政府,行政機關(guān)的行政行為不僅要有法律法規(guī)和規(guī)章依據(jù),而且要合理和適當(dāng),行政機關(guān)實施行政管理應(yīng)當(dāng)避免損害當(dāng)事人合法權(quán)益,這是合理行政的要求,合理行政作為依法行政的重要內(nèi)容,是實質(zhì)合法性的體現(xiàn)。而北京限行措施的實質(zhì)合法性還是很值得懷疑的,北京機動車系男性決策的一個重大缺陷就在于公眾參與和決策民主化程度不足,欠下了“民主之債”。只能在后續(xù)執(zhí)行過程中以不斷弱化、彈性化措施來彌補,但這樣有可能為了滿足民眾而導(dǎo)致政策所能依賴的手段可能偏離政策目標。雖然上述這些彌補措施的實施效果尚無實證評估,對于限行措施的合法性判斷所占比重也不得而知,但是作為對限行措施合法性瑕疵的彌補,這些彌補蘊含著在形式上合法基礎(chǔ)之上對實質(zhì)合法的要求,構(gòu)筑了連貫形式合法和實質(zhì)合法之間的橋梁,這是值得肯定的。
結(jié)語:合法性的概念正在從“合法律性”走向另一種深層意義上意義上的“合法性”。所以對于交通限行措施,我們可以從形式合法和實質(zhì)合法的復(fù)合標準來考慮,從而更好地推進交通限行措施的合法進行,從而實現(xiàn)真正意義上的依法行政。
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經(jīng)濟法論文篇十
全球經(jīng)濟秩序的變革影響著世界各個國家對全球化進程的思考。近幾年來,全球經(jīng)濟秩序一體化趨勢越來越明顯,為了保證各_益以及和平合作,國際經(jīng)濟法也必定會得到修改和完善。而全球經(jīng)濟秩序的變革必然會對發(fā)展中國家產(chǎn)生影響。那么,在全球經(jīng)濟秩序的變革中,中國應(yīng)當(dāng)如何應(yīng)對,關(guān)乎中國崛起的未來命運。本文對全球經(jīng)濟秩序變革下國際經(jīng)濟法發(fā)展的新趨向進行了研究。而中國對于全球經(jīng)濟秩序的變革,更應(yīng)該認真研究相應(yīng)對策,并修改相關(guān)法律,維護國家在世界中的主權(quán)地位和正當(dāng)權(quán)益。中國應(yīng)該如何爭取國際經(jīng)濟新秩序也是本文討論的重點。
經(jīng)濟秩序變革;國際經(jīng)濟法;新趨向。
全球經(jīng)濟秩序變革,是指為了使世界經(jīng)濟整體進行有規(guī)律的發(fā)展變化、為了使世界各國公平地合作交易、為了使各國獲得正當(dāng)?shù)臋?quán)益而建立的運行機制[1]。國際經(jīng)濟法的出現(xiàn),就是為了防止世界各國對于世界經(jīng)濟貿(mào)易的干預(yù),從而制定一系列的單邊國家、雙邊國家條例,或者多個國家之間的條例合約。國家在國際生活中,經(jīng)濟之間的交往無處不在。為了加強在世界上的國際地位,對于世界經(jīng)濟秩序改革和國際經(jīng)濟法的新趨向的研究必不可少。經(jīng)濟全球化給國際經(jīng)濟關(guān)系帶來了緊迫感,國際經(jīng)濟法的調(diào)整是必需的。我國作為發(fā)展中國家,應(yīng)該抓住經(jīng)濟全球化變革的這一機遇。
二十一世紀以來,發(fā)展中國家的經(jīng)濟實力不斷地發(fā)展,而西方發(fā)達國家經(jīng)濟發(fā)展并沒有那么顯著,出現(xiàn)了長期以來經(jīng)濟緩慢發(fā)展的現(xiàn)象。一戰(zhàn)以后,美國逐漸取代英國成為世界經(jīng)濟霸主。英國實力大大減弱,而其他資本主義國家由于戰(zhàn)爭的影響,國家工業(yè)受到極大打擊。隨著這種形式不斷持續(xù),推動全球經(jīng)濟秩序的變革不可避免。20世紀以來,西方發(fā)達國家的經(jīng)濟有所改善,但仍然有一些發(fā)達國家的經(jīng)濟發(fā)展水平到達危險邊緣。20世紀60年代以來,二戰(zhàn)以后,英美等發(fā)達國家進入了戰(zhàn)爭后修復(fù)時期,無暇顧及中國等亞洲國家,亞洲國家趁此空隙不斷發(fā)展自己的經(jīng)濟實力,使世界經(jīng)濟格局發(fā)生了翻天覆地的變化,亞洲的經(jīng)濟發(fā)展得到快速發(fā)展,并在全世界產(chǎn)生不可小覷的影響力[2]。一些崛起的發(fā)展中國家對于世界經(jīng)濟貿(mào)易法律秩序逐漸有了自己的話語權(quán)。特別是21世紀的中國,印度等國家,在近幾年大量引進外資,使國家的經(jīng)濟能迅速融入國際市場。
二戰(zhàn)以后,美國建立了世界經(jīng)濟霸主地位并且以美元為中心的國際貨幣體系,美元在國際上的地位等同于黃金。次貸危機爆發(fā)后,美國的主要經(jīng)濟沒有減少,但是出現(xiàn)了少數(shù)人集中了社會的大部分財富。因此美國進行了相應(yīng)的改革,但是受到波及的是海外在美投資人員,他們在美的一切投資即將受到貶值。這次危機沒有對美國的金融造成實質(zhì)上的影響,卻徹底改變了美國金融體制,美元、日元、英鎊等貨幣受到了沖擊遭受貶值。在近幾年,隨著中國等發(fā)展中國家進入國際貨幣基金組織,中國獲得相應(yīng)的投票權(quán),而以中國為主發(fā)展中國家的貨幣正在不斷往國際化方向發(fā)展,人民幣國際面臨著巨大機遇。
二次世界大戰(zhàn)結(jié)束后,國家與國家之間的依存關(guān)系變得更為重要,各國的經(jīng)濟往來都是互利互助,。一個國家想要發(fā)展離不開與其他國家的經(jīng)濟合作?!盎ダp贏”成為國際上一種新的形式。因此國際上需要制定大大小小的條約,用規(guī)范的法則來約束不良的行為。國際世貿(mào)組織的建立,使傳統(tǒng)的國際商貿(mào)關(guān)系范圍加大,并且擴展到多個領(lǐng)域中。比如服務(wù)貿(mào)易行業(yè)、金融貿(mào)易行業(yè)、技術(shù)貿(mào)易行業(yè)等領(lǐng)域[3]。隨著世界貿(mào)易組織成員國之間的合作范圍變廣。國際經(jīng)濟法也不斷地趨向具體化,形成了一個有效的運作規(guī)模。隨著全球一體化的加大,歐盟等貿(mào)易組織也不斷地影響國際經(jīng)濟規(guī)則的制定。總而言之,國際經(jīng)濟法將不斷地完善,它的影響力和約束力將不斷地增強,它將越來越具有權(quán)威性。
隨著世界經(jīng)濟全球化的不斷發(fā)展,各國之間不斷加強合作關(guān)系。國際經(jīng)濟法讓各國之間的聯(lián)系更為緊密。也就是說一個國家的經(jīng)濟受到了影響,那么與它有經(jīng)濟往來的同盟國家必定會受到大大小小的波及。國家之間緊密的合作關(guān)系有利于構(gòu)建和諧的國際環(huán)境。每個對外開放的國家內(nèi)的法律也都是不一樣的,但是為了加強市場化的改革,世界貿(mào)易組織國家同盟國之間應(yīng)該對各自國內(nèi)法律作出調(diào)整,以達到雙方合作的需要。
全球經(jīng)濟秩序的變革使得全球經(jīng)濟法有了新的發(fā)展趨勢,國際經(jīng)濟法的更新使其自身更具有權(quán)威性。各個國家為了實現(xiàn)國內(nèi)市場和國際接軌,因此國內(nèi)制定相關(guān)的法律要和國際經(jīng)濟法接軌。國內(nèi)的法律逐漸和國際經(jīng)濟法聯(lián)系越來越緊密。一個國家實力越強,在世界的地位越高,那么相對應(yīng)的它所制定的國內(nèi)法律一定程度上會影響國際經(jīng)濟法的制定。如果有些成員國國內(nèi)制定的法律和國際經(jīng)濟法相沖突時,其必定會修改國內(nèi)法律,使他們相互融合。
我國經(jīng)濟法深受經(jīng)濟秩序變革的影響。在現(xiàn)實中,這種影響從表層上看是借助經(jīng)濟全球化提供的機會,中國經(jīng)濟法可以通過吸收、借鑒其他經(jīng)濟法實踐經(jīng)驗來提升自己的內(nèi)涵。從深層上看,則表現(xiàn)為中國經(jīng)濟法通過回應(yīng)經(jīng)濟全球化的影響,對中國經(jīng)濟安全的挑戰(zhàn)和對中國經(jīng)濟主權(quán)的沖擊。挑戰(zhàn)主要體現(xiàn)在以下方面:
隨著全球經(jīng)濟化發(fā)展,我國對外投資的金融公司必定會受到國外金融行業(yè)的沖擊,甚至?xí)?dǎo)致國外金融業(yè)進入我國金融市場。這樣一來,不僅導(dǎo)致我國國內(nèi)金融市場被分割,還會導(dǎo)致較小的金融公司因為競爭不過外來的金融企業(yè),而面臨倒閉。在全球化經(jīng)濟秩序變革中,中國在內(nèi)的發(fā)展中國家面臨的壓力和沖擊較大。其中最大的問題和挑戰(zhàn)是:發(fā)展中國家在國際地位上的國家主權(quán)受到?jīng)_擊。
跨國公司的進入,存在著控制我國某些產(chǎn)業(yè)產(chǎn)生威脅的可能。經(jīng)濟全球化變革必然會導(dǎo)致國外企業(yè)涌入中國市場,這對我國企業(yè)來講形成了較大的威脅,加大了國內(nèi)企業(yè)的競爭力和壓力。
人才的供應(yīng)不足成為各個國家普遍存在的問題,在經(jīng)濟全球化發(fā)展中,國外企業(yè)為了留住人才,提高優(yōu)越的工作環(huán)境以及自身經(jīng)濟實力。我國的根本性措施是依靠增強國家經(jīng)濟實力和提高綜合國力來抵御經(jīng)濟風(fēng)險的侵襲,而經(jīng)濟法的積極回應(yīng)則是維護經(jīng)濟安全不可缺少的制度性方案。
目前來說,我國的國際貿(mào)易糾紛解決機制仍然處于滯后狀態(tài),遠遠落后于歐洲美國等資本主義國家。在國際貿(mào)易爭端中應(yīng)該敢于拿起國際法律的武器維護自己的利益,我國對于世界貿(mào)易糾紛的法律建設(shè)工程應(yīng)該投入大量精力是非常有必要的[4]。應(yīng)該努力研究世界貿(mào)易各種規(guī)則并有效地利用國際貿(mào)易法解決世界貿(mào)易爭端,保護自己合法權(quán)益,減少損失,以此來維護我國國家主權(quán)。目前我國國內(nèi)法律相對來說也是滯后的,必須加強對國內(nèi)法律的修改和補充,以此來適應(yīng)于全球經(jīng)濟法的法律法規(guī)。我們國家還應(yīng)該加強和周邊發(fā)展中國家的合作與交流,在國際法規(guī)的制定中應(yīng)當(dāng)積極參與和表現(xiàn),做到真正公平合理地維護國際經(jīng)濟秩序。
在經(jīng)濟全球化中,歐美等發(fā)達國家占據(jù)主導(dǎo)地位,發(fā)展中國家的地位還是比較低,影響較小。在傳統(tǒng)的世界經(jīng)濟貿(mào)易體制中,發(fā)展中國家在國際中沒有權(quán)利,要聽任強國的擺布,發(fā)展中國家往往很難實現(xiàn)和保護自己的經(jīng)濟利益。因此,我們要摒棄這種不公平不合理的現(xiàn)象。發(fā)展中國家要想保證自身利益,就必須在國際經(jīng)濟法的制定中積極主動,制定的國際經(jīng)濟法要有利于自身的經(jīng)濟發(fā)展,強調(diào)一切國家都有在國際經(jīng)濟貿(mào)易中擁有平等的話語權(quán)和決策權(quán)。
總的來說,我們國家科技還處于較低的水平。只有不斷加強國家經(jīng)濟實力和綜合國力建設(shè),國家在國際中的地位才不會受到影響。首先我們應(yīng)該鼓勵科技的創(chuàng)新與發(fā)展,加大科技的投入力度以及加大對重大科技基礎(chǔ)設(shè)施的投入,只有如此才能保證國民經(jīng)濟長期穩(wěn)定地增長;大大引進海外科技人才,使他們?yōu)槲覀兯茫瑸槲C的發(fā)展重建積蓄力量;加強對企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新能力的培養(yǎng),政府應(yīng)該加強對企業(yè)的扶持,引導(dǎo)和鼓勵企業(yè)進行自主創(chuàng)新,鼓勵企業(yè)去競爭去發(fā)展;加強對教育的投入,我國教育事業(yè)和發(fā)達國家相比差距相對來說較大,國家的發(fā)展離不開人才的貢獻,我們應(yīng)該加大對專業(yè)性人才、技術(shù)性人才的培育,人才是國家核心競爭力。
在面對全球經(jīng)濟秩序的變革和世界經(jīng)濟法的新趨向,市場競爭尤為激烈,但全球化經(jīng)濟變革,也給國家的發(fā)展帶來了機遇,無論是以中國為主的發(fā)展中國家還是英美等資本主義國家,都能通過變革改變國家命運。身處變革浪潮中的中國,應(yīng)該加大法律的建設(shè),不斷擯棄陳舊的法律法規(guī),不斷地更新法律、不斷地進行探索。另外,我國還應(yīng)該不斷加強發(fā)展中國家之間的合作關(guān)系,積極主動地參與到國際經(jīng)濟法的制定。在全球化經(jīng)濟變革中,中國要抓住機遇,使全球經(jīng)濟秩序變革朝著公平合理的方向發(fā)展。中國在內(nèi)的發(fā)展中國家應(yīng)該抓住機遇,積極地參與到國際競爭與合作當(dāng)中,不斷提高自身綜合國際實力,勇敢地迎接挑戰(zhàn)。
經(jīng)濟法論文篇十一
摘要:物權(quán)的民法保護不僅涉及物權(quán)的安全,還決定了民法責(zé)任體系的構(gòu)架。物權(quán)保護有不同方式,即侵權(quán)請求權(quán)方式、物上請求權(quán)方式和物上請求權(quán)—侵權(quán)請求權(quán)方式。其中第三種方式具有合理性,建議我國采納該范式。物權(quán)保全請求權(quán)具有適宜保護絕對權(quán)利的特點,我國絕對權(quán)保護可準此建立。
關(guān)鍵詞:物上請求權(quán);侵權(quán)請求權(quán);絕對權(quán);范式。
物權(quán)的民法保護范式有3種可能,即侵權(quán)請求權(quán)方式、物上請求權(quán)方式和物上請求權(quán)-侵權(quán)請求權(quán)方式。我國立法采取哪種方式較為科學(xué),不僅關(guān)系到物權(quán)之安全,同時還影響民事責(zé)任體系的構(gòu)架。筆者希望對該重大理論問題的探討,有助于我國立法選擇理想的保護范式。
一、侵權(quán)請求權(quán)方式。
事實上,物上請求權(quán)為侵權(quán)請求權(quán)所取代是普通法系與大陸法系的根本區(qū)別之所在。自從普通法有了侵權(quán)行為法,移物行為的侵權(quán)請求權(quán)就取代了所有者返還請求權(quán)。盡管法系背景不同,但大陸法系似乎有將傳統(tǒng)屬于物上請求權(quán)保護的領(lǐng)地讓與侵權(quán)請求權(quán)的苗頭。如不可量物侵害傳統(tǒng)上為物權(quán)法所調(diào)整(如德國民法第906條與第1004條),但在現(xiàn)代社會,若將不可量物侵害限定于土地以及所有人,從環(huán)境保護的角度來看是十分落后的。在法國,這個問題交由近鄰妨害侵權(quán)請求權(quán)解決。而在德國,有學(xué)者主張將不可量物侵害作為一般人格權(quán)侵害加以構(gòu)成。其原因在于不可量物侵害的被害者已經(jīng)不再局限于土地保有者或直接相鄰人,受害者所受的損害不僅僅表現(xiàn)為其物權(quán)的損害,在精神感官、行為自由和感情領(lǐng)域也帶來相應(yīng)的損害。[4]不過,不可量物侵害的加重與擴大雖造成了侵權(quán)請求權(quán)將取代物權(quán)請求權(quán)的假象,但大陸法對于不可量物侵害的救濟依然在物權(quán)請求權(quán)的框架內(nèi)進行。如德國依然是通過第906條與1004條加以規(guī)范。同時德國法院以最可能的合理方式解決了不可量物侵害中的損害賠償問題:即在侵權(quán)行為法之外發(fā)展起來一個損害賠償請求權(quán),它與嚴格責(zé)任非常接近。這種解決方式為荷蘭、意大利和瑞士等國家的立法與司法實踐所接受。我國立法秉承了大陸法系的傳統(tǒng),將物上請求權(quán)歸入侵權(quán)請求權(quán)無疑是打破大陸法系物權(quán)與債權(quán)的.二元財產(chǎn)法結(jié)構(gòu),否定物權(quán)的優(yōu)先效力,與大陸法系的民法體系格格不入。其理由如下。
首先,物上請求權(quán)的存在是區(qū)分物權(quán)與債權(quán)的基礎(chǔ)與表現(xiàn)。大陸法系傳統(tǒng)理論認為,物權(quán)效力優(yōu)先于債權(quán),而物上請求權(quán)既是這種區(qū)分的基礎(chǔ),也是這種區(qū)分的結(jié)果。如在破產(chǎn)程序中,所有人對其物享有取回權(quán),這種取回權(quán)的依據(jù)就是所有物返還請求權(quán)。若否認物上請求權(quán)的存在及其合理性,則物權(quán)的優(yōu)先效力便不復(fù)存在,物權(quán)與債權(quán)的界限也會消逝殆盡。
再次,物上請求權(quán)與侵權(quán)請求權(quán)目的不同。侵權(quán)行為請求權(quán)主要是一種損害賠償請求權(quán),損害賠償只是取得對賠償金的支配,具有債的一般擔(dān)保作用。物上請求權(quán)的行使的目的,在于恢復(fù)對物的圓滿支配狀態(tài),物上請求權(quán)中的停止侵害請求權(quán)、排除妨礙請求權(quán)、物的返還請求權(quán)起不到一般擔(dān)保的作用。
最后,侵權(quán)請求權(quán)不利于對物權(quán)的保護。我國采納了廣義的債權(quán)的概念,將傳統(tǒng)物權(quán)法中的物上請求權(quán)包含于侵權(quán)請求權(quán)之中。這種立法體系雖然帶來了民事責(zé)任體系的統(tǒng)一性,但由于侵權(quán)請求權(quán)在主觀要件和客觀要件以及時效適用方面,均比物上請求權(quán)嚴格得多,因此,這種做法對于物權(quán)人利益保護是極其不利的。[1](79)。
二、物上請求權(quán)方式。
這種方式對于物權(quán)保護堪稱全面有力,但并非完美無缺。以物上請求權(quán)行使的費用分配為例。如a的土地與b的院子相鄰,a下挖土地使之與b的院子有一米的落差,某天b院子的堆放物滾落到a的土地上。a可以要求b搬走其物。但搬運費用如何負擔(dān),則有不同觀點。[8]一是行為請求權(quán)說。該說認為,物上請求權(quán)是無過錯責(zé)任,通常應(yīng)為對方承擔(dān)費用返還或者排除妨礙。該觀點的不足在于,若該妨害為不可抗力造成,則也需要相對人承擔(dān)責(zé)任,是極不公平的。同時還會造成爭先恐后行使請求權(quán)的局面,因為誰后行使請求權(quán),誰將承擔(dān)責(zé)任。二是所有人責(zé)任說。這一觀點的基本思想是,費用應(yīng)該由造成妨害的所有人承擔(dān)。若占有人非基于本意占有,則只要占有人容忍所有人將其標的物拿走,此時費用理所當(dāng)然的為所有權(quán)人負擔(dān)。此種觀點不妥之處在于,如小偷將某人的汽車用后棄置他人的庭院,而某人必須負擔(dān)費用將其拖去報廢站,對于某人而言,不免過于嚴酷。三是請求權(quán)人承擔(dān)費用說。該說認為,物上請求權(quán)的對方只有容忍相對方排除妨礙的消極義務(wù),而行使請求權(quán)所需的勞務(wù)與費用,原則上應(yīng)為行使請求權(quán)人負擔(dān),若引起侵害的原因在于對方,則可以侵權(quán)行為請求對方賠償。如因a的下挖,造成堆放物滾落,則a應(yīng)該負擔(dān)相應(yīng)的費用。不過,依此觀點b需要自己負擔(dān)費用,然后對a的侵權(quán)行為舉證,這種做法既不經(jīng)濟,對于b而言也不公平。四是支配與責(zé)任區(qū)分說。該說認為,請求權(quán)的行使毫無疑問應(yīng)該是有支配權(quán)者,而對方僅有容忍支配權(quán)人除去妨礙的義務(wù);至于責(zé)任問題,則應(yīng)屬于“責(zé)任”原理的問題。所謂的責(zé)任原理,即是指侵權(quán)行為法及其相關(guān)的債法上的責(zé)任原則。當(dāng)然,若涉及到相鄰問題,應(yīng)利用相鄰關(guān)系的責(zé)任原理加以解決。四種觀點之中,第四說將權(quán)利實現(xiàn)所必需的費用按照責(zé)任原理來處理,較為妥當(dāng),是目前最有影響的觀點。
三、物上請求權(quán)—侵權(quán)請求權(quán)方式。
物上請求權(quán)按其內(nèi)容可以分為純粹的物上請求權(quán)與完全意義上的物上請求權(quán)。純粹意義上的物上請求權(quán)是指針對物權(quán)本身而發(fā)生返還、排除妨害或者消除危險,而完全意義上的物上請求權(quán),除了上述內(nèi)容外,尚包括上述關(guān)于物上請求權(quán)的伴隨性請求權(quán)在內(nèi)。物上請求權(quán)—侵權(quán)請求權(quán)方式針對這種分類,將純粹的物上請求權(quán)歸入物上請求權(quán)調(diào)整,而剩下的則由侵權(quán)行為法或者其它制度來規(guī)范。如可以把損害賠償請求權(quán)、物權(quán)占有人占有期間所支付的費用以及所獲得收益、行使物上請求權(quán)的費用負擔(dān)等,委諸侵權(quán)行為或不當(dāng)?shù)美贫日{(diào)整,剩下原物和附屬物(含孳息)返還、妨害排除和妨害預(yù)防等三方面歸于純粹的物上請求權(quán)。這種區(qū)分方式也可稱為“范圍”區(qū)分方法,其實質(zhì)是將物上請求權(quán)的范圍加以限制,而將物權(quán)附隨性請求權(quán)委諸以侵權(quán)請求權(quán)為中心的其它制度加以調(diào)整,從而實現(xiàn)對物權(quán)的全面保護。
四、物上請求權(quán)-侵權(quán)請求權(quán)的擴張適用。
物上請求權(quán)的首要法律價值是效率,它具有及時有效保護物權(quán)的特點。它除了能有效保護物權(quán)外,其中的物權(quán)保全請求權(quán)還可廣泛用于與物權(quán)類似的民事絕對權(quán)益。這也是采納物上請求權(quán)-侵權(quán)請求權(quán)模式的又一優(yōu)越之處。
我國同樣有必要依此建立絕對權(quán)益的保護制度。例如在我國知識產(chǎn)權(quán)學(xué)界,學(xué)者多主張通過物上請求權(quán)的方法保護知識產(chǎn)權(quán)。[14]有學(xué)者認為我國實際上已經(jīng)認可了知識產(chǎn)權(quán)請求權(quán)制度。[15]更有學(xué)者認識到知識產(chǎn)權(quán)與人格權(quán)的保全上的共同點,而提出物上請求權(quán)保護方式,即傳統(tǒng)民法對物權(quán)提供防衛(wèi)性保護與進取性保護,使物權(quán)之權(quán)利主體擁有物上請求權(quán)與損害賠償請求權(quán),人格權(quán)與知識產(chǎn)權(quán)之上亦應(yīng)存在此雙重保護,即不但存在損害賠償請求權(quán),亦當(dāng)存在人格權(quán)請求權(quán)與知識產(chǎn)權(quán)請求權(quán)。[16]這些觀點從個別民事權(quán)利立論,雖然發(fā)現(xiàn)了其與物上請求權(quán)的某些共性,但并沒有看到物上請求權(quán)-侵權(quán)請求權(quán)適用于整個絕對權(quán)體系。在將來的我國民法中,物權(quán)保全請求權(quán)可進一步上升為絕對權(quán)保護范式;侵權(quán)請求權(quán)則與之配合,著力解決責(zé)任分配問題,二者合力構(gòu)建和諧的民事絕對權(quán)益保護體系。
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[12]彭誠信,傅穹物權(quán)的自我救濟[j]·法制與社會發(fā)展,1999·(6):3035。
經(jīng)濟法論文篇十二
國際經(jīng)濟調(diào)節(jié)需要制定相應(yīng)的法律規(guī)范,以便依法進行調(diào)節(jié)。法律規(guī)制著國際調(diào)節(jié),使權(quán)力不得濫用;法律又保障著國際調(diào)節(jié),使調(diào)節(jié)活動能夠順利進行,調(diào)節(jié)措施得到實施。如果說各國的國家調(diào)節(jié)也離不開法律(經(jīng)濟法),應(yīng)當(dāng)依法調(diào)節(jié),那么,國際調(diào)節(jié)對法律的依賴性則更甚于國家調(diào)節(jié)。因為國際調(diào)節(jié)不像各主權(quán)國家有可能在法律之外還采取一些行政指令方式。因此可以說,國際調(diào)節(jié)就是法律調(diào)節(jié)。離開法律,國際調(diào)節(jié)寸步難行。事實上,迄今國際調(diào)節(jié)的產(chǎn)生和發(fā)展史,就是國際調(diào)節(jié)法律的制定和實施的歷史。作為規(guī)范和保障國際經(jīng)濟調(diào)節(jié)的國際調(diào)節(jié)法律(簡稱國際經(jīng)濟調(diào)節(jié)法),它是調(diào)整在國際經(jīng)濟調(diào)節(jié)過程中各種國際調(diào)節(jié)主體同被調(diào)節(jié)主體之間發(fā)生的有關(guān)社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。國際經(jīng)濟調(diào)節(jié)法的調(diào)整對象是,在國際調(diào)節(jié)過程中各種國際調(diào)節(jié)主體同被調(diào)節(jié)主體之間發(fā)生的社會關(guān)系,簡稱國際經(jīng)濟調(diào)節(jié)關(guān)系。國際經(jīng)濟調(diào)節(jié)關(guān)系是一種國際經(jīng)濟關(guān)系,具有國際性、經(jīng)濟性。
但它不是一般的國際經(jīng)濟關(guān)系,它還有著其他一些明顯特點,例如:
(一)它發(fā)生在國際經(jīng)濟調(diào)節(jié)過程中,并因國際調(diào)節(jié)而引起;它不是發(fā)生在一般國際經(jīng)濟交往活動中,不是一般的國際經(jīng)濟交換關(guān)系和商品貨幣關(guān)系。
(二)國際經(jīng)濟調(diào)節(jié)關(guān)系的主體包括調(diào)節(jié)主體與被調(diào)節(jié)主體,調(diào)節(jié)主體是兩國以上政府間建立的意志共同體,包括基于雙邊、多邊、區(qū)域性或全球性協(xié)定、公約而形成的臨時或固定的組織體;而被調(diào)節(jié)主體則是相關(guān)的國家、政府以及國際社會民間經(jīng)濟組織或個人。他們之間是一種經(jīng)濟調(diào)節(jié)與被調(diào)節(jié)、管制與被管制關(guān)系,而不是平等主體之間的關(guān)系。
(三)這種關(guān)系具有一定強制性。雖然國際調(diào)節(jié)主體的產(chǎn)生及其職權(quán)范圍,原來是經(jīng)由各被調(diào)節(jié)主體自由協(xié)商,自愿達成一致的,但既已同意,就必須接受調(diào)節(jié)和管理,如果不履行承諾或有所違反,就可能受到國際社會的譴責(zé)和制裁。國際經(jīng)濟調(diào)節(jié)法的任務(wù)是規(guī)范國際調(diào)節(jié)活動,一方面對于國際調(diào)節(jié)進行規(guī)制,使國際調(diào)節(jié)依法實施,防止權(quán)力濫用;另一方面又保障國際調(diào)節(jié)順利進行,調(diào)節(jié)措施有效實施。藉此最終達到調(diào)節(jié)國際社會經(jīng)濟結(jié)構(gòu)和運行,促進國際社會經(jīng)濟協(xié)調(diào)、穩(wěn)定和發(fā)展的目的。國際經(jīng)濟調(diào)節(jié)關(guān)系經(jīng)過國際調(diào)節(jié)法的調(diào)整,形成國際調(diào)節(jié)法律關(guān)系。國際調(diào)節(jié)中各有關(guān)主體——調(diào)節(jié)主體與被調(diào)節(jié)主體之間的權(quán)利義務(wù)得到法律的確認和保障。國際經(jīng)濟調(diào)節(jié)法的內(nèi)容和體系決定于國際調(diào)節(jié)法的調(diào)整對象和調(diào)整任務(wù),并最終受到國際調(diào)節(jié)及其立法發(fā)展階段和狀況的制約。從理論上說,國際經(jīng)濟調(diào)節(jié)關(guān)系涉及國際社會經(jīng)濟的各領(lǐng)域、各環(huán)節(jié)、各個國家和地區(qū);但只是同國際社會經(jīng)濟結(jié)構(gòu)和運行的協(xié)調(diào)、穩(wěn)定和發(fā)展密切相關(guān),并且屬于經(jīng)由各成員國政府、組織事先達成協(xié)議的范圍和有法律依據(jù)的問題。國際調(diào)節(jié)不必管得過寬、過細、過死。國際經(jīng)濟調(diào)節(jié)關(guān)系可以作多種分類,這些分類決定了國際經(jīng)濟調(diào)節(jié)法的內(nèi)容和體系。例如:按照參加國際調(diào)節(jié)關(guān)系的主體數(shù)量劃分,國際調(diào)節(jié)法包括雙邊協(xié)定、多邊協(xié)定、區(qū)域性條約和全球性公約等;按照被調(diào)節(jié)主體(規(guī)制對象)劃分,國際調(diào)節(jié)法包括被調(diào)節(jié)主體為有關(guān)成員國政府的法律,以及調(diào)節(jié)和規(guī)制對象為跨國公司等民間經(jīng)濟活動主體的法律;按照主體間達成協(xié)定的效力,國際調(diào)節(jié)法包括正式法律文件和臨時性協(xié)議。如按照國際調(diào)節(jié)關(guān)系發(fā)生的經(jīng)濟領(lǐng)域,國際調(diào)節(jié)法則包括國際貿(mào)易法、國際金融法、國際投資法、國際知識產(chǎn)權(quán)法等。不過需要說明的是,這里是指有關(guān)國際調(diào)節(jié)的法律規(guī)范,不包括涉及上述經(jīng)濟領(lǐng)域的民商法規(guī)范。因為民商法所調(diào)整的是一般平等主體之間的商品貨幣關(guān)系,而不是經(jīng)濟調(diào)節(jié)關(guān)系,因而不屬于國際調(diào)節(jié)法范疇。如按照國際調(diào)節(jié)的基本方式,則國際經(jīng)濟調(diào)節(jié)法的內(nèi)容和體系,首先可分為對各國政府的調(diào)節(jié)和規(guī)制的法律,及對如跨國公司等民間經(jīng)濟主體的調(diào)節(jié)和規(guī)制的法律。其次,由于對上述兩類被調(diào)節(jié)主體,國際調(diào)節(jié)都需要分別采取三種基本做法,即:
(3)通過國際組織直接或間接投資,調(diào)節(jié)國際社會經(jīng)濟結(jié)構(gòu)和運行,如國際貨幣基金組織和世界銀行以往所做的那樣。
與上述調(diào)節(jié)方式相適應(yīng),國際經(jīng)濟調(diào)節(jié)法便包括下面三種法律:
(2)國際經(jīng)濟指導(dǎo)調(diào)控法;
(3)國際組織投資法。此外,國際經(jīng)濟調(diào)節(jié)法還可以分為實體法與程序法,后者如國際經(jīng)濟爭端解決機制的法律等。如按照法律淵源,則國際經(jīng)濟調(diào)節(jié)法除前面提到的那些雙邊、多邊、區(qū)域性、全球性條約和公約之外,各國立法中同國際調(diào)節(jié)相關(guān)的法律規(guī)范也屬于國際調(diào)節(jié)法淵源的重要部分。因為迄今各國對國際條約的適用多采取先將其制定為國內(nèi)法的方式,因此國內(nèi)法當(dāng)中同國際經(jīng)濟調(diào)節(jié)相關(guān)的法律規(guī)范也是國際經(jīng)濟調(diào)節(jié)法的淵源組成部分。此外,有一些(今后會越來越多)非政府的國際社會組織也制定了許多直接影響國際經(jīng)濟結(jié)構(gòu)和運行的規(guī)則,發(fā)揮著一定的國際經(jīng)濟調(diào)節(jié)的作用,這些也應(yīng)視為國際調(diào)節(jié)法淵源之一。以上構(gòu)成國際經(jīng)濟調(diào)節(jié)法的全部內(nèi)容的基本框架。其中的各種法律規(guī)范互相關(guān)聯(lián)、銜接,形成國際調(diào)節(jié)法的有機體系。實際上,國際調(diào)節(jié)法的內(nèi)容和體系是不斷發(fā)展變化的。因為國際經(jīng)濟調(diào)節(jié)關(guān)系是逐步發(fā)達起來的,它們所涉及的國際經(jīng)濟領(lǐng)域逐步擴大,涉及的程度逐步深化。這決定了用以調(diào)整它們的法律規(guī)范也逐步增多和逐步完善。如本文前節(jié)所述,國際調(diào)節(jié)及其法律的歷史發(fā)展迄今經(jīng)歷了幾個階段,wto成立以后,以它為代表,標志著國際調(diào)節(jié)進入一個新階段。wto有一組包括30個法律文件的龐大的法律群。其中以《wto協(xié)定》為統(tǒng)領(lǐng),包括許多附件、部長決定與宣言以及關(guān)于金融服務(wù)承諾的諒解等;從文件內(nèi)容上說,既有作為國際調(diào)節(jié)組織的wto的職能、機構(gòu)、地位及它總的活動原則的規(guī)定,又有涉及貿(mào)易、金融、投資、知識產(chǎn)權(quán)、關(guān)稅和非關(guān)稅壁壘、爭端解決規(guī)則與程序等各個方面的具體法律規(guī)則。這些文件形成了wto特有的國際調(diào)節(jié)的法律體系,也是當(dāng)前整個國際社會國際調(diào)節(jié)法律體系的集中體現(xiàn)。
當(dāng)然,以wto為代表的現(xiàn)有國際調(diào)節(jié)法律體系目前并非十分完備,它在所涉及的調(diào)節(jié)領(lǐng)域、調(diào)節(jié)方式和手段、法律效力等各方面,都有著明顯的局限性,需要不斷發(fā)展完善。另一方面,在wto以外還存在著許多也執(zhí)行這樣或那樣國際調(diào)節(jié)職能的國際機構(gòu),它們也在不斷制定有關(guān)國際調(diào)節(jié)的法律文件,這些也是整個國際調(diào)節(jié)法的體系中的一部分。當(dāng)前wto同其他擔(dān)負國際經(jīng)濟調(diào)節(jié)職能的機構(gòu)如imf、世界銀行等,保持著密切聯(lián)系(wto專門通過了關(guān)于它同國際貨幣基金組織關(guān)系的宣言),這有利于各種組織分別制定的國際調(diào)節(jié)規(guī)則的協(xié)調(diào),而避免互相沖突??梢灶A(yù)料,今后各種國際經(jīng)濟調(diào)節(jié)組織及其調(diào)節(jié)職能還會繼續(xù)發(fā)展壯大,它們之間會保持聯(lián)系和協(xié)調(diào)。至于有無可能在wto不斷發(fā)展壯大的基礎(chǔ)上,形成以它為核心統(tǒng)一的國際經(jīng)濟調(diào)節(jié)機構(gòu),而那時它的名稱也由現(xiàn)在的“世界貿(mào)易組織”而改為“世界經(jīng)濟(調(diào)節(jié))組織”呢?這種可能性是存在的,但那需要一個較長的發(fā)展過程。不管怎樣,各種國際經(jīng)濟調(diào)節(jié)法律規(guī)范在逐漸增多、完善的基礎(chǔ)上也會增強它們內(nèi)部的協(xié)調(diào)性和統(tǒng)一性,整個國際社會的國際調(diào)節(jié)法律的完備體系會逐漸建立起來。
經(jīng)濟法論文篇十三
it項目的風(fēng)險管理研究在國外已有十多年的歷史,而我國尚未普遍開展關(guān)于it項目風(fēng)險的研究或?qū)嵺`。隨著it的發(fā)展,應(yīng)用領(lǐng)域的擴大和深化,it系統(tǒng)的結(jié)構(gòu)越來越復(fù)雜,客戶對其性能需求越來越高,所以it項目上存在著許多不確定性,決定it項目中存在各種風(fēng)險,這些風(fēng)險使it項目的成功率大大下降,由此可見,it項目的風(fēng)險需要得到明確的、系統(tǒng)的、綜合的管理。
1.客戶的需求不明確。一方面,客戶對it項目和計算機知識缺乏認識,自己并不清楚自己所需的it項目的結(jié)果,不斷補充和修改需求,使得項目不斷的改變原來的實施方案。另一方面,it項目管理人員對于行業(yè)知識缺乏和設(shè)計人員水平低下,不能完全理解客戶的需求說明。
2.不充分的項目計劃和過于樂觀的批評估。沒有良好的開發(fā)計劃和開發(fā)目標,項目的成功就無從談起。it項目的工作量估算是一項很重要的工作,對于工作量估算不足是最常見的問題,例如使用人員的培訓(xùn)時間,各開發(fā)階段的評審時間的忽略。
3.采用了經(jīng)驗實踐不足的新技術(shù)。新技術(shù)、新硬件是it項目實施的主要風(fēng)險源。
4.管理方式和方法不恰當(dāng)。
5.開發(fā)出的系統(tǒng)性能不能滿足用戶需求,例如系統(tǒng)運行速度慢,體統(tǒng)維護更新困難。
6.團隊組織不當(dāng)或項目組成員流失。如何規(guī)避上述it項目開發(fā)過程中的風(fēng)險,在it項目開發(fā)過程中進行風(fēng)險管理顯得尤為重要。
本文在實踐項目經(jīng)驗的基礎(chǔ)上針對it項目中存在的各種風(fēng)險進行系統(tǒng)性的分析和研究,在風(fēng)險管理理論與實際工作相結(jié)合,找到適合我國軟件開發(fā)中風(fēng)險預(yù)防和處理方法的一些思考和建議。
二、風(fēng)險管理。
it項目風(fēng)險管理是風(fēng)險管理理論在it項目上的具體應(yīng)用。
任何it項目都要制定項目計劃,而項目計劃在許多方面都是以估算為基礎(chǔ)的,并且受到以下因素的影響,對現(xiàn)狀的理解是否充分,可獲取的信息是否充足,無法判斷而不得不做的假設(shè)等。在這些因素的影響下,在預(yù)測將來的事件的結(jié)果時,無疑會有不同程度的不確定性,這些不確定性給it項目帶來了風(fēng)險。任何事情都是很少能完全按照計劃發(fā)展,而it項目更是處于一種動態(tài)的環(huán)境中,在項目進行過程中,各種風(fēng)險就會伴隨出現(xiàn),因此風(fēng)險管理顯得由為重要,成為是it項目的一個重要組成部分。我們所研究的項目風(fēng)險管理主要是討論如何有效地制定風(fēng)險計劃,風(fēng)險識別,進行風(fēng)險評估,并且根據(jù)風(fēng)險識別和風(fēng)險評估提出風(fēng)險策略,進行風(fēng)險監(jiān)控和風(fēng)險對應(yīng),最后進行風(fēng)險評價的總結(jié)。還有一點我們必須明白風(fēng)險的目的不為了不惜代價去規(guī)避所有的風(fēng)險,而是運用風(fēng)險管理去規(guī)避顯而易見的風(fēng)險,對于一些隱性風(fēng)險變?yōu)楝F(xiàn)實時,如何針對風(fēng)險做出合理的決策。即哪些風(fēng)險我們可以避免,哪些風(fēng)險我們必須面對,采用任何方式有效對應(yīng)這些風(fēng)險。
很多it項目并不遵循正規(guī)的風(fēng)險管理方式,缺乏對風(fēng)險管理的早期規(guī)劃,最后這些項目走入了困境。他們不能有效地處理項目中的問題,最好導(dǎo)致項目管理成了長期的“危機管理”。下面可以例舉一些在it項目中最常見的風(fēng)險:1.不理解風(fēng)險管理的好處。通常項目發(fā)起人和客戶總是要求最終結(jié)果,他們不關(guān)心項目團隊通常會采用非常激進的風(fēng)險策略,而且根本不考慮他們的決策會對項目造成什么影響。他們經(jīng)常非常樂觀地忽視項目中存在的風(fēng)險,但遺憾的是,這些風(fēng)險最終都變成了現(xiàn)實,而且對項目的成功了極大的破壞作用。這樣的項目團隊只是坐等風(fēng)險的發(fā)生??粗椖砍霈F(xiàn)了進度延誤、質(zhì)量問題和預(yù)算超支。由于對風(fēng)險的管理的忽視最終導(dǎo)致項目中生產(chǎn)率下降,項目的失敗率提高。
2.沒有為風(fēng)險管理留出充足的時間。風(fēng)險管理及相關(guān)過程是項目規(guī)劃過程的重要組成部分,而且貫穿項目的整個項目生命周期。評估項目風(fēng)險的最佳時機是項目開始最早階段。在這個階段,項目的不確定性最高。在項目早期識別風(fēng)險并且規(guī)避風(fēng)險所花費的代價,要比在風(fēng)險變成問題之后對它進行正所花費的代價低得多。應(yīng)對風(fēng)險的方法包括降低風(fēng)險發(fā)生的可能性和準備風(fēng)險發(fā)生后的應(yīng)對方案,如果風(fēng)險發(fā)生,要在最快的時間內(nèi)執(zhí)行應(yīng)對的措施,從而最大程度地降低風(fēng)險對項目進度和預(yù)算的影響3.在識別和評估風(fēng)險時沒有采用標準的化的方法。如果沒有采用標準化的方法去管理風(fēng)險,那么就有可能忽視項目中的某種威脅和機會。本來能夠避免的問題沒有去避免,當(dāng)它出現(xiàn)之后需要花費更多的時間和資源進行糾正。項目中存在的機會被人們一再錯過,項目中的決策過于倉促,缺乏依據(jù),項目成功概率下降。
項目中的突發(fā)事件增多,而且沒有任何事先預(yù)警,而且,項目團隊總是發(fā)現(xiàn)他們處于危機狀態(tài)。這種狀態(tài)延續(xù)下去,團隊士氣、生產(chǎn)效率都會受到嚴重影響。
為了遵循正規(guī)的風(fēng)險管理方式,建立風(fēng)險管理體系,科學(xué)地運用風(fēng)險管理體系降低項目消極事件發(fā)生的概率和影響,我門針對it項目風(fēng)險管理的過程,把風(fēng)向管理體系分為風(fēng)險規(guī)劃,風(fēng)險識別,風(fēng)險評估,風(fēng)險策略,風(fēng)險監(jiān)控,風(fēng)險應(yīng)對,風(fēng)險評價七個步驟。
(一)風(fēng)險規(guī)劃。
風(fēng)險規(guī)劃是風(fēng)險管理的第一步,它必須得到所有項目利益關(guān)系者對風(fēng)險管理方法的堅定承諾,保證有足夠的資源使用在風(fēng)險管理的過程中,這些資源包括時間、人員、技術(shù)等等。同時在處理風(fēng)險時要按照風(fēng)險管理流程進行。
(二)風(fēng)險識別。
風(fēng)險識別就是采取嚴格計劃的步驟,在妨礙項目成功的因素要成問題之前發(fā)現(xiàn)并定它們,無論多么有效的風(fēng)險管理手段,都必須在正確識別出風(fēng)險因素后才能發(fā)揮作用。
風(fēng)險識別的基本原則有以下方面:
1、注重積累的經(jīng)驗。就是充分利用已有的it項目開發(fā)的經(jīng)驗,提高風(fēng)險的識別效果。同時不斷的積累經(jīng)驗和教訓(xùn),使識別能力不斷提高。
2、杜絕直覺管理。
風(fēng)險直覺管理依靠的是項目管理者的能力和經(jīng)驗,但是風(fēng)險往往發(fā)生在管理者無法直接控制的下層,不能很好的處理風(fēng)險。
3、不能遺漏任何重大的風(fēng)險。風(fēng)險識別的效果體現(xiàn)在沒有遺漏將可能威脅項目的重大事件。
風(fēng)險識別的方法和途徑:
首先基于it項目的風(fēng)險分為開發(fā)環(huán)境類,系統(tǒng)環(huán)境類和管理環(huán)境類三類:
1.開發(fā)環(huán)境類,包括:開發(fā)工具因為風(fēng)險發(fā)生的概率加起來并不等于百分百,因為在這些風(fēng)險并不是相互獨立的事件,也就是說,在這些風(fēng)險有可能都不發(fā)生,有可能發(fā)生其中的一部分,也有可能全部發(fā)生。
如果概率等于零,表示這個事件基本上完全不可能發(fā)生;如果概率等于百分之百,則意味著這個事件一樣要發(fā)生。第三列是各風(fēng)險發(fā)生之后可能造成的潛在影響,這也是一種主觀估算。評分從0~10,0表示對項目沒有影響,10表示對項目有非常嚴重的影響。
確定了每個風(fēng)險事件的概率和影響之后,就可以把概率和影響相乘得到風(fēng)險分數(shù)。雖然這些分數(shù)是基于項目利益關(guān)系者的主觀判斷,但它還是可以告訴我們一些信息,如果哪些風(fēng)險需要監(jiān)控,哪些風(fēng)險需要應(yīng)對。計算出風(fēng)險分數(shù)之后,就可以把風(fēng)險按照下表的方式進行排序。
從表中可以看出,項目中最重的風(fēng)險是“客戶不能定義范圍和需求”.對風(fēng)險進行評分的時候已經(jīng)考慮利益關(guān)系者對風(fēng)險的容忍度,因為對風(fēng)險概率和影響的主觀估計已經(jīng)包含利益關(guān)系者的態(tài)度。
(四)風(fēng)險策略。
對風(fēng)險進行評估的目的,是為了確定哪些風(fēng)險威脅需要我們?nèi)リP(guān)注。因為我們不可能對所有的風(fēng)險都進行應(yīng)對,一方面我們沒有那么多的資源,另一方面它會擾亂我們對項目主要工作的注意力。因此,是否要對某個具體的風(fēng)險制定應(yīng)對策略主要依賴于下面幾個方面。
1.接受或者忽視風(fēng)險。接受忽視相對而言是比較被動的風(fēng)險應(yīng)對措施。采取這鐘措施表示項目利益關(guān)系者認為這個風(fēng)險基本上不會發(fā)生,所以在它發(fā)生之前,利益關(guān)系者并不對此有過多的憂慮。通常采用這鐘策略的風(fēng)險都是發(fā)生概率比較低、造成影響比較小的風(fēng)險。如果發(fā)生的概率比較低,而造成的影響又比較高,那么就需要采用主動一點的方法,如留取一定的儲備金,這部分的儲備金有高層管理者負責(zé)控制,并且對它的使用負責(zé)批復(fù)。這類的儲備金通常沒有包含在項目的預(yù)算之內(nèi),但是它也可能用來作為處理意外事件的緩沖基金。制定應(yīng)急預(yù)案有時候也叫后備方案,或b類方案。當(dāng)某個風(fēng)險事件發(fā)生時,就可以啟動該應(yīng)急方案,雖然我們認為這鐘方案是在萬不得已的情況才會使用的,但是它卻非常有用。
2.避開風(fēng)險。這鐘策略就是采取各種方法避開風(fēng)險,比較積極的方法是采取措施阻止威脅的發(fā)生,或者是降低威脅發(fā)生的可能性。
3.減輕風(fēng)險。減輕這個詞語的本意是說讓它變得少一些。因此,減輕的策略包括降低風(fēng)險發(fā)生的可能性,或者降低風(fēng)險發(fā)生之后造成的影響,或者雙管齊下。
4.轉(zhuǎn)移風(fēng)險。轉(zhuǎn)移的策略主要是把風(fēng)險的責(zé)任轉(zhuǎn)移給其他人。
通常在項目中使用的方式有:為某個特定的風(fēng)險購買;把項目中的某一部分工作分包給更具有專業(yè)技能的人員或組織等。采取這鐘策略管理和應(yīng)對風(fēng)險時,通常需要增加額外的成本。
5.風(fēng)險監(jiān)控。風(fēng)險監(jiān)控也稱為風(fēng)險跟蹤,它由監(jiān)控風(fēng)險的狀態(tài)和改善風(fēng)險狀態(tài)的活動兩部分組成。it項目中所有的項目活動都必須處于風(fēng)險監(jiān)控之下、考慮到監(jiān)控的成本只在事件突發(fā)時或定期實施監(jiān)控。
(六)風(fēng)險應(yīng)對和評價。
在風(fēng)險應(yīng)對計劃里我們定義了一些風(fēng)險觸發(fā)因素,在這些因素通常是一些項目績效指標,當(dāng)這些指標的值達到某一界限時,就表示著某個風(fēng)險有可能發(fā)生。風(fēng)險的監(jiān)控系統(tǒng)應(yīng)該對這些因素進行監(jiān)控,同時把風(fēng)險狀況在不同的風(fēng)險責(zé)任人之間進行溝通,風(fēng)險的責(zé)任人應(yīng)該非常重視謹慎和仔細地觀察這些觸發(fā)因素的變化。觸發(fā)因素一旦出現(xiàn),項目的風(fēng)險責(zé)任人就應(yīng)當(dāng)采取措施。通常來說,風(fēng)險應(yīng)對計劃中已經(jīng)確定了需要采取的措施。另外,還要有足夠的資源來保證應(yīng)對措施的落實。
采取風(fēng)險應(yīng)對措施之后。其效果可能是有利的,也可能是不利的,不管如何,我們都要對風(fēng)險管理的正個過程(包括風(fēng)險規(guī)劃、準備、識別、分析和評估、應(yīng)對等)進行總結(jié),從中提取經(jīng)驗教訓(xùn)和最佳實踐,并且同組織內(nèi)其他項目進行分享。
這就是風(fēng)險評價。
三、總結(jié)。
本文主要從理論和實踐方面討論了it項目風(fēng)險管理的體系和方法,希望提高it項目管理中對風(fēng)險的認識。通過建立it項目開發(fā)過程中風(fēng)險管理機制,分七個步驟實施風(fēng)險管理,更加系統(tǒng)的規(guī)避和處理風(fēng)險事件,從而提高了it項目管理效率,節(jié)約了it項目開發(fā)的成本,使it項目的成功率得到提高。當(dāng)然上面所分析和研究的風(fēng)險管理機制必須在不斷積累的實踐經(jīng)驗的前提下,不斷提高分析的效率和力度,更好符合風(fēng)險管理的科學(xué)規(guī)律。